Подряд

В 702 статье даётся понятие.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определённую работу и сдать её результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Подряд нужно отграничивать от трудовых договоров.

Трудовом договоре – только физические лица, в подряде – могут и юридические. Подряд – результат деятельности, трудовой – деятельность. Подряд – на время выполнения работ, трудовой – бессрочный по общему правилу. По трудовому работник обязан подчиняться трудовому распорядку, подряд – нет. Трудовой предполагает наличие минимальный социальных гарантий, подряда – нет. И ещё куча всяких.

Но только это не совсем разграничения, это скорее последствия. Тот же трудовой договор может заключаться на время выполнения работы. Каждый этот критерий должен рассматриваться в совокупности.

Для трудового права краеугольным камнем является «трудовая функция». То есть выполнение работ по определённой специальности, квалификации, должности.

Подряд нужно отграничивать от договора возмездного оказания услуг.

Разница в предмете. В подряде – работа, в оказании услуг – оказание услуг.

В услугах нет овеществлённого результата, он неотделим от исполнителя. Это всё – анализ на 128 статье ГК, общая часть. И работа, и услуга – это деятельность человека, которая имеет некий результат. Услуга, правда, может иметь результат. На самом деле, результат есть всегда.

К примеру, образовательные услуги лектора. Даже если нет результата, которого хотелось бы – всё же какой-то результат есть, скажем, мел он рукавом у кафедры вытер, горло у него охрипло, молекулы воздуха зашевелились…

В подряде всегда есть овеществлённый результат. Либо появляется новая вещь, либо изменяется предыдущая. Скажем, когда вспахиваем землю – это подряд, работа, так как мы видоизменяем вещь.

Когда мы пишем исковое заявление смысл нашей деятельности не в листе бумаге, а смысл – в создании некой информации. Так что адвокатские услуги. Парикмахерские услуги – тоже есть результат, а овеществлённости нет (нас интересует то, что на голове осталось, а не то, что на пол упало). Вещи обладают свойством дискретности, отделимости. Но мы-то не вещь… А так как результат – не то, что с нас состригли, а то, что осталось – поэтому услуга.

Неотделимость или отделимость.

Отделимость. Мы можем купить себе стул, а можем заказать. Если захотим – можем продать.

Скажем, долгими зимними вечерами водить пальцем по последней страничке газеты, выбрать объявление, позвонить – и скрасить себе вечер. И будет хорошо. Это услуга. Полкило этого купить невозможно. Массаж шейных позвонков… Погода промозглая, холодная – в общем, услуга приятная.

В неотделимости и неовеществлённости заключается в том, что полезный эффект от услуги мы не можем продать, отделить, купить в магазине полкило результата…

Законодатель сам иногда путает работы и услуги, называет одно другим.

Подряд нужно отличать от так называемых «давальческих» договоров.

Давальческий договор – это договор, по которому стороны договаривают, что одна сторона другой даёт. Что угодно, в общем-то, даёт.

Отграничить договор мены от подряда. Мы принесли зерно, мукомольный комбинат работу и получили взамен муку. Или из сахарной свеклы – сахар. Это мена – ибо мы можем поменять одну свеклу на один кусочек сахара. Но ведь подрядчик может выполнять работу из материалов заказчика.

Есть два подхода к разграничению этих вещей.

Акт, который предусматривает отношения купли-продажи в отношениях с иностранцами – Венская декларация. Там принцип количественного соотношения. Скажем, если из свеклы 10% сахара, и я отдал кило светлы и получил 100 грамм сахара – то это подряд. А если пропорция не соблюдена – то нет.

Ещё один критерий – работа как деятельность.

Если мы говорим: ты, с использованием такой-то технологии из этой свеклы в новолуние руками синелепеговских девственниц изготовь мне сахар. То это подряд. Подряд должно быть работой, деятельностью по заданию. Если работа не оговорена, то это – мена.

Высший Арбитражный Суд как-то высказался, что не исключается возможности смешанного договора, соединяющие черты и поставки, и подряда. В части выполнения работ – подряд, а в части доставки – поставка. Скажем, изготовить киоск и привести его.

Порядок передачи и приёмки товара серьёзно отличается, очень серьёзно отличаются права и обязанности. И когда у нас смешанный договор – очень сложная задача отграничить, понять, где закончился подряд и начала поставка. И это очень сложно – ибо обоими договорами охватывается действие по передаче товара.

Вопрос – если с недостатками вещь, то в подряде сразу нужно осмотреть, а в поставке – не должен. Так что непонятно. Этими договоры обычно пишутся как договоры поставки, но в части они – подряд, вот только в какой именно части? В общем, если вдруг придётся такой договор заключать – максимально подробно всё оговаривать.

Последний случай, от чего ещё подряд нужно отличать.

Есть такой вид договоров, как авторские договоры. Есть, в частности, такой вид, как авторский заказ – договор заказа. По заказу другой стороны лицо создаёт определённый определённую вещь, на которую у автора есть авторские права.

Основная грань в предмете. В подряде – какая-то работа и вещь, и всё. В авторском праве заказчику ещё и передаются исключительные права на результат творческой деятельности.

Если лектор расписал фресками стену аудитории – вы собственником, делайте с ней, что хотите. За исключением одного – воспроизводить произведение без разрешения автора нельзя в договоре подряда. А если авторский договор – то передаются исключительные права и он, собственник, может размножить хоть по всему корпусу.

С разграничением подряда от других договоров мы закончили.

В четверг, 25 ноября в 18:40 лекция по гражданскому праву.

Характеристика договора подряда: договор консенсуальный, возмездный, двусторонний (двусторонне обязывающий).

Существенные условия:

1. Предмет. Статья 703 ГК РФ. Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей её результата заказчику.

Вопрос об овеществлённости предмета. Создание интернет-сайта. Результат неовеществленный.

2. Сроки начала и окончания работ. Вопрос – насколько эти условия нужны. В 90% случаев не указывают сроки начала работы. И начинаются пляски с бубном… Во-первых, уже после всего исполнения из-за не указания времени начала работ порой возникает: а договор-то незаключённый. Есть ещё распространённая практика: срок начала работы – сразу после выплаты аванса заказчиком. Вопрос с точки зрения теории срока. Выплата аванса – это не дата и не событие, которое неизбежно наступит. Поэтому Высший Арбитражный Суд написал, что нет никаких препятствий для заключения договора, предусматривающим определение срока моментом уплаты аванса.

На практике зачастую и сроки не указывают, и предмет какой-то расплывчатый. Поэтому суды зачастую пишут в решении: «договор подряда не заключён, но между сторонами сложились фактические подрядные отношения», на основании чего и применяются к их отношениям нормы о договоре подряда. Вопрос у лектора – что это вообще такое, «фактические подрядные отношения». В общем, катавасия ещё та.

С существенными условиями всё.

Стороны: заказчик и подрядчик, никаких особых требований к ней нету.

Форма: общее правило, нет никакого требования.

Цена договора: условие о цене по общему правилу несущественное, так что можно использовать сравнимые цены, обычно применяемые… Но это общее положение. Не для всех видов подряда.

Кодекс говорит, что цена в договоре подряда включает в себя две составляющие:

1) Компенсация издержек подрядчика.

2) Вознаграждение его.

Сама цена бывает двух видов: твёрдой и приблизительной.

На практике иногда бывает пишут «цена открытая», но что это знает – даже сами стороны объяснить не всегда могут.

По общему правилу, если иного не указано в договоре, считается, что цена является твёрдой.

Статья 709 ГК РФ. Разница между твёрдой и приблизительной цене. В ходе исполнения договора приблизительная цена может быть пересмотрена, подрядчик может требовать пересмотра цены (например, когда предполагается выполнение ещё каких-то работ, изначально не предусмотренных, без которых результат не будет достигнут). Но есть условие – он должен незамедлительно сообщить о них, когда он обнаружил эти дополнительные работы. Простой пример: положить паркет, значит сначала снять старый, потом пара мелочей – и новый паркет класть. Но в процессе оказывается, что там некачественная стяжка. Как только он это обнаружил – он должен уведомить заказчика.

Что же касается твёрдой цены, то её вообще нельзя, по идее, увеличить. Даже в случае увеличения работ, расходов… Даже если эта самая стяжка – делай всё, и получай столько, сколько было по договору, а не больше. Если нет – то ответственность за некачественную работу. Единственное исключение – если увеличился не объём работ, а значительно увеличились цены на услуги и материалы от третьих лиц, которые невозможно было предусмотреть в момент заключения договора.

Права и обязанности.

Обязанности подрядчика.

1. Подрядчик обязан выполнить работу своим иждивением. Это значит, что своими материалами, своими силами, на своём оборудовании… При этом он несёт ответственность за качество предоставляемого материала и отвечает он за качество материала по правилам об ответственности продавца за недостатки предоставленной вещи.

Но договором может быть предусмотрено, что работа будет выполняться из материалов заказчика. В этом случае: во-первых, подрядчик при получении материалов от заказчика должен эти материалы осмотреть, ощупать, как-нибудь проверить, и если материал плохой, то он сразу должен так и сказать: «Плохой материал». Если он этого не делает: не проверяет, не щупает, о недостатках не говорит, а выполняет работу из этого материала и работа некачественная, то подрядчик отвечает за недостатки. Он не отвечает только в том случае, если докажет, что эти недостатки им обнаружены быть не могли.

Если из материалов заказчика. Подрядчик обязан использовать материал, предоставленный ему, «экономно и расчётливо». Красиво написано, но норма пустая. Остатки материала он должен возвратить либо уменьшить цену за работу соответственно оставленному у себя материалу.

Подрядчик несёт ответственность за сохранность материалов заказчика. Но при этом риск случайной гибели материала всегда несёт предоставившая материал сторона. Принцип простой: риск он тогда, когда нет ответственности. То есть если нет ответственности подрядчика, тогда риск. Причём предприниматели отвечают без вины, их освобождает только непреодолимая сила. То есть если в качестве материала предоставлен один одинокий кирпич и он лежал в чистом поле и в него зимой ударила молния – то тогда да, тогда риск.

2. Подрядчик должен выполнить работу в установленный срок. Подрядчик несёт ответственность за нарушение любого срока – что срока начала работ, что окончания (конечный срок), так и промежуточный. Эта ответственность предусматривается договором, а также какая ответственность – можно установить в договоре, там неустойки и т.д.

Статья 715 ГК РФ. Если слишком медленно идёт работа и заказчик понимает, что к сроку не закончится. Заказчик имеет право отказаться от исполнения договора да ещё и убытков потребовать, которые этим были ему причинены.

3. Подрядчик обязан выполнить работу качественно.

Здесь нормы чем-то напоминают нормы договора купли-продажи. Качество определяется также: качество указывают либо в договоре, либо в используемых целях может использоваться, либо в обычном применении. Одинаковые сроки предъявления претензий: гарантийный срок, если его нет – в течение двух лет.

Отличия. Подрядчик, также как и продавец, не будет отвечать за недостаток, о котором он прямо сообщил. Но при том маленьком условии, что недостаток этот не будет следствием виновных действий подрядчика.

Пример: по договору подряда надо сделать ремонт в течение недели, подрядчик говорит, что не успеет, ибо штукатурка по технологии должна три дня сохнуть. Если сразу красить – краска отвалится. Он об этом говорит заказчику – а тот говорит «Делайте». И тогда он прямо сразу после штукатурки красит по принципу «всё равно отвалится», и краска отваливается. Тогда отвечает. А вот если он бегал вокруг стен, сушил и вообще всё делал – тогда нет.

Кроме того, подрядчик не отвечает за недостатки материала заказчика, которые он обнаружить при надлежащей приёмке не мог.

Обычный способ приёмки материала от заказчика предполагает стандартный набор действий. Речь не идёт о полном лабораторном исследовании всего и вся. Скажем, принесли ткань на свадебное платье. Хорошая ткань – не мнётся, не жмётся. Не дырявая. Где надо тянется, всё хорошо из неё шьётся. Ну, кто же ж знал, что в ультрафиолетовом свете ткань становится прозрачной…

Подрядчик не отвечает за явные недостатки, о которых заказчик не заявил при приёмки результата работы. Заказчик должен осмотреть принимаемую вещь. Смотреть статью 723 ГК РФ. Чаще всего, по общему правилу (если иное не предусмотрено договором) сам заказчик не может исправлять недостатки. Но норма местами мёртвая. Чаще взыскивают убытки, чем требуют устранения недостатки. Некоторый окружной суд написал, что нечего устранять недостатки, взыскивайте убытки – а недостатки устранять это ненадлежащий способ защиты. А у нас принцип: пусть и безобразно, но зато единообразно. То есть нижестоящий суд должен равняться на вышестоящий.

Почему эта норма не действует: потому что недостатки устранить суд не может заставить. Подрядчик сядет, засунет руки в карманы и скажет: «Не буду делать». И тогда судебные приставы ему штрафуют. Заказ – миллионный может быть. Штраф – тысячерублёвый. В общем, потому и убытки. Но нелогично – потому что если хочется им сначала попытаться устранить недостатки – пусть. А потом уже, если не устраняет – тогда убытки.

4. Статья 716 ГК РФ. Подрядчик, обнаруживший в ходе выполнения работ ряд обстоятельств должен сразу приостановить ход работ и уведомить заказчику. К примеру, в этом ряду обстоятельств: если материал заказчика был некачественным (но вначале их не выявили), всё что грозит повлечь плохой результат, негодности или не качественности товара. Если он этого не делает, то все неблагоприятные последствия ложатся на подрядчика, то есть он будет отвечать за все недостатки, которые в результате этого возникли.

К примеру: проектировщик видит результаты инженерных работ, и видит – результаты как будто бы местность скалистая, а она – болотистая. Он должен уведомить, если проектирует как на скалу, а там болото…

5. Сдать результат работы в срок.

Права подрядчика.

1) Подрядчик имеет право не выполнять работу лично. Или выполнять работу не лично. Или привлечь других лиц для выполнения работ. В этом случае, если он привлекает других лиц, он с ними также заключает договоры подряда, и он выступает для них заказчиком. В этом случае этот первый подрядчик – «генподрядчик», а те, кого привлекли – «субподрядчики». Между ними договоры. Отвечают по договорам. Никаких непосредственных отношений между заказчиком и субподрядчиком закон не допускает: взаимных претензий и вообще каких-то взаимоотношений между ними нет.

Обязанности заказчика.

1. Заказчик оплатить работу. Статья 711 ГК РФ: «Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных её этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно».

Абсурдная ситуация: заказчик принял работу и не оплатил, так как некачественная работа. Скажем, если были явные недостатки – то всё равно. Статья не связывает недостатки к тому, какие они – отвечают за них или нет. Просто заказчик не платит и всё.

Экономия подрядчика – когда подрядчик на чём-то сэкономил, но результат хороший. Кодекс говорит, что если это не влияет на качество – то молодец, это в твою пользу. Ибо оплата всё равно по установленной договором цене.

2. Заказчик обязан принять результат. И при этом осмотреть на явные недостатки. Если заказчик не принимает работу, то подрядчик может продать результат работы, а вырученные деньги от продажи оставить себе на покрытие себе на расходов. Для того, чтобы продать, надо предупредить заказчика о том, что будешь продавать, потом ждать два месяца, а потом – продавать. Но это статья пустая, так как продавать невыгодно.

В кодексе есть понятие о риске случайной гибели результата работы. До сдачи результата работы риск этот лежит на подрядчике, после сдачи – естественно, на заказчике. Но если заказчик своевременно для приёмки не прибывает, то в этом случае, если заказчик просрочил приёмку, то на него переходит риск с момента, когда приёмка должна была быть произведена.

Пример: в ателье пошили костюм, сегодня нужно было забрать, не забрали. Ночью пожар, всё сгорает. Заказчик приходит на следующий день. И он должен оплатить работы.

3. Заказчик может в любое время отказаться от договора. Но при этом он должен оплатить уже фактически выполненную работу на тот момент. Статья 717 ГК РФ.

Если заказчик отказывается по 715 статье (просрочка и т.д.), а оснований для отказа нет, то всё равно отказ есть. Просто по 717 статье.

Дата добавления: 2014-01-07