Предмет соглашения и срок его действия

Основные положения ДИС

Инвестиционные соглашения включают семь основных моментов, применяемых в практике большинства стран мира. Это:

Фактически к инвестициям относят:

1. движимое и недвижимое имущество, любые права собственности, в том числе акции, облигации, закладные, залоговые права, любые иные формы участия в собственности компании;

2. создание предприятия или совместной компании;

3. денежные средства, займы, непосредственно относящиеся к капиталовложениям;

4. права интеллектуальной собственности, включая права на публикацию, патенты, торговые марки, промышленный дизайн, торговые секреты, ноу-хау;

5. права, осуществляемые в связи с законом или контрактом, осуществление любой экономической и коммерческой деятельности, включая любые права на поиск, разработку, добычу природных ресурсов.

Другой термин, определяемый в соглашении, это понятие «инвестор». Инвестором считается физическое или юридическое лицо. При этом физическим лицом является гражданин страны — одной из договаривающихся сторон, национальность которого определяется в соответствии с национальным законодательством. В некоторых двусторонних соглашениях понятие инвестора как физического лица носит более широкий характер, когда в качестве такового считается не только гражданин, но и лицо, имеющее временное свидетельство на жительство.

Юридическое лицо рассматривается в качестве инвестора, если удовлетворяет одному из определенных в соглашении критериев. Как правило, даются три критерия:

1) место инкорпорации компании — используется в странах с общей системой права при определении национальной принадлежности данной компании. Такова практика США, Канады, где этот критерий является единственным;

2) место нахождения головного офиса — применяется в странах с гражданским правом, но параллельно с ним используется место инкорпорации. В ряде случаев применяется место регистрации, когда от компании требуется ведение эффективной экономической деятельности;

3) очень редко может быть использован еще один критерий — критерий места контроля над компанией со стороны физических лиц, являющихся гражданами стран-подписантов двустороннего договора. Этот критерий используется или самостоятельно, или как альтернатива двум упомянутым критериям. Комбинирование этих критериев осуществляется в тех случаях, когда государства заинтересованы в снижении преимуществ тем правовым субъектам, которые ведут предпринимательскую деятельность в стране — месте регистрации.

Срок действия инвестиционных соглашений, как правило, равен 10 годам и продлевается в соответствии с определенной процедурой.

2. Условия допуска инвестиций в принимающую страну. Определяет условия допуска иностранных капиталовложений одной из договаривающихся стран на территорию другой.

Условия включают в себя два режима — национальный режим и РНБ. Как правило, эти режимы применяются в отношении допуска и деятельности иностранных инвесторов, но в некоторых двусторонних соглашениях оба принципа действуют только в отношении зарегистрированного бизнеса.

Многие инвестиционные соглашения, подписанные в 90-е гг., гарантируют свободный допуск капиталовложений на территорию принимающей страны. Нормы национального режима и РНБ применяются в отношении порядка деятельности инвестора.

3.Условия режима в отношении инвесторов.

Многочисленные инвестиционные соглашения имеют пять стандартных условий режима:

• справедливый и равноправный режим;

• полная защита инвестора и обеспечение его безопасности;

• недискриминация;

• национальный режим;

• режим наибольшего благоприятствования.

Исключения из РНБ, как правило, носят двоякий характер:

• в отношении привилегий, которые предоставляются любой из договаривающихся сторон инвесторам третьего государства благодаря участию в интеграционной группировке — ЗСТ, таможенном союзе, общем рынке и др.;

• в отношении преференций или привилегий, происходящих из международного налогового соглашения.

Крайне редко встречаются исключения другого плана, в соответствии с которыми каждая договаривающаяся сторона может отказать компании другой стороны в праве на привилегии, предусмотренные статьями договора, если лица третьей страны владеют или контролируют компанию:

• которой государство отказывает в этом праве (на привилегии) и не поддерживает нормальных отношений с третьей стороной;

• которая не ведет существенной предпринимательской деятельности на территории стороны, по законам которой она была зарегистрирована.

4. Порядок перевода прибыли и капитала за рубеж. Все инвестиционные соглашения требуют от принимающего государства гарантии беспрепятственного перевода инвестиционных ресурсов. К ним относят:

• доходы в форме прибыли, процентных платежей, дивидендов и других текущих поступлений;

• платежи по займам;

• все или часть ликвидируемых капиталовложений.

Вместе с тем стороны могут включить и прочие формы фондов, подлежащих гарантии, в т.ч. дополнительные вложения в уставный фонд в целях развития или сохранения определенного объема инвестиций; бонусы и гонорары, заработную плату и другие формы оплаты труда граждан государств, являющихся договаривающимися сторонами; компенсацию или возмещение; платежи, связанные с решением инвестиционных споров.

Перевод средств за рубеж, как правило, должен быть произведен в конвертируемой валюте. При этом в некоторых инвестиционных договорах в качестве валюты платежа требуется использовать валюту, в которой были вложены инвестиции, или конвертируемую валюту. Практически все двусторонние инвестиционные соглашения требуют осуществлять перевод средств без задержки, в течение т.н. нормального периода времени. Его срок дифференцирован, но не может превышать 30 дней.

В соглашениях также предусматривается возможность ограничен и на перевод средств за рубеж. Их формами могут быть:

1. порядок перевода в соответствии с законами и нормативными актами каждой из договаривающихся сторон;

2. предотвращение защиты перевода средств на основе равноправного, недискриминационного и справедливого применения законодательных норм, касающихся банкротства, защиты прав кредиторов, выпуска ценных бумаг (что применяется в американской практике в 90-е гг.);

3. любая сторона может использовать законы и нормативные акты, требующие сообщать о валютных переводах, а также взимать налоги с доходов на основе дополнительного налога с дивидендов и др. (такова практика американских договоров в период 60—70-х гг.);

4. любая из договаривающихся сторон может защищать права кредиторов, обеспечивать удовлетворение судебных решений на основе равноправного, недискриминационного и справедливого выполнения правовых норм (практика США в 80-е гг.);

5. стороны обязаны информировать о переводах валюты или иных денежных средств (например, в соглашениях между Канадой и Тринидад и Тобаго, Мексикой и Боливией);

6. создание инструментов или механизмов, необходимых для взимания налоговых платежей с доходов на основе получения дивидендов или др. (между Мексикой и Коста-Рикой);

7. невыполнение налоговых и трудовых обязательств (между Аргентиной и Сальвадором);

8. сохранение права принимать меры в целях поддержания стабильности национальной валюты (право Чили в соглашении с Канадой);

9. ограничение срока перевода капитала до 1 года (чилийская практика);

10. в целях урегулирования хронического дефицита платежного баланса в течение ограниченного периода времени на равноправной, справедливой и недискриминационной основе.

5. Условия экспроприации и выплаты компенсации. В соответствии с нормами международного права подавляющее большинство инвестиционных соглашений запрещает производить экспроприацию инвестиций, их национализацию или аналогичные меры, за исключением случаев, предусмотренных национальными конституциями:

1. в силу соображений национальной безопасности, национального интереса. При этом страна, осуществляющая экспроприацию, должна исходить из режима недискриминации;

2. в соответствии с нормами национального законодательства.

Все двусторонние инвестиционные соглашения требуют проведения компенсации, которая должна быть быстрой, адекватной и эффективной. Экспроприируемая собственность оценивается по рыночной стоимости или по справедливой рыночной цене. Компенсация включает процентные платежи и, как правило, рассчитывается на нормативном коммерческом уровне на дату экспроприации. При этом платежи должны быть обоснованными, производиться свободно и без задержки.

6 и 7. Порядок разрешения споров между сторонами контракта и между инвестором и принимающим государством. Все споры должны разрешаться на основе взаимных консультаций или проведения переговоров в течение регламентированного срока — трех, шести или двенадцати месяцев. Правда, в некоторых соглашениях не предусмотрены никакие ограничения по времени.

В случае провала переговоров стороны определяют порядок формирования ad hoc (специально созданной для разрешения конкретного случая) группы, в состав которой входят арбитры каждой из спорящих сторон. Группа назначается максимум на 2 месяца. Арбитры договариваются о третьей стране, представитель которой будет выступать в качестве председателя суда. Определяется срок проведения судебных заседаний — от 30 дней до 5 месяцев, но чаще всего — 2 месяца.

В двустороннем соглашении дается общая характеристика арбитражной процедуры. Как правило, решение арбитражного суда, принимаемое на основе большинства голосов, является окончательным и имеет правовые последствия для обеих сторон.

Срок принятия решения в основном не лимитируется, хотя отдельные соглашения предусматривают ограниченный период. Так, в американской практике слушания проводятся в течение шести месяцев с даты выбора третьей стороны в качестве председателя арбитражного суда, а решения выносятся в течение двух месяцев с даты окончания слушаний.

Дата добавления: 2014-01-20