И распоряжения исключительными правами 1 страница

ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫМИ ПРАВАМИ

Глава 39. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННО-ПРАВОВЫЕ СПОСОБЫ ПРИОБРЕТЕНИЯ

§ 1. Понятие и виды договоров по приобретению

и распоряжению исключительными правами

1. Понятие и виды договоров по приобретению

(созданию объектов) исключительных прав

Договорные обязательства, имеющие объектом исключительные права на результаты творческой деятельности и средства индивидуализации, составляют особый вид обязательств. Их специфика обусловлена юридической природой исключительных прав, отличающихся от других имущественных прав - обязательственных, вещных и корпоративных, которая, в свою очередь, предопределена особенностями объектов самих исключительных прав - результатов творческой деятельности и средств индивидуализации.

Рассматриваемые договорные обязательства разделяются на две основные группы: обязательства по созданию новых объектов творческой деятельности, в результате чего появляются новые правообладатели - субъекты исключительных (интеллектуальных) прав, и обязательства по использованию имеющихся исключительных прав на охраноспособные результаты творческой деятельности и средства индивидуализации.

Первую группу составляют обязательства, вытекающие из договоров, которые оформляют отношения по созданию результатов творческой деятельности, а тем самым - по приобретению исключительных и других интеллектуальных прав. В ходе исполнения таких договоров появляются новые произведения науки, литературы и искусства, программы для ЭВМ и базы данных, топологии интегральных микросхем (далее - топологии ИМС), изобретения и полезные модели, промышленные образцы и селекционные достижения.

Однако не любые результаты творческой деятельности могут возникнуть в порядке исполнения договорных обязательств. Права, смежные с авторскими, не могут стать объектами рассматриваемых обязательств, поскольку они не создаются самостоятельно, в полном отрыве от "основных" объектов авторского права. Изобретения же как результаты творческой деятельности, превосходящие известный уровень техники, в принципе не могут быть созданы в любой момент по чьему-либо заказу. Хотя многие из них и появлялись в результате целенаправленного, интенсивного научно-технического поиска организованного коллектива разработчиков, даже такая деятельность сама по себе не гарантирует создание изобретения с заранее определенными или желаемыми параметрами.

Средства индивидуализации товаров и их производителей, например товарные знаки и знаки обслуживания, хотя и создаются по заказу соответствующих товаропроизводителей, однако оформляющие эти отношения договоры являются обычными договорами подрядного типа. Ведь созданное в ходе исполнения договора обозначение (знак) становится объектом исключительного права не само по себе (как особый творческий результат), а лишь в связи с конкретным товаром или его производителем, которых оно индивидуализирует. Более того, такие средства индивидуализации, как наименования места происхождения товаров (географические указания), вообще не являются результатом исполнения каких-либо договоров. В этом также проявляются особенности гражданско-правового режима средств индивидуализации и результатов творческой деятельности.

Внутри группы договорных обязательств, направленных на создание объектов исключительных прав, можно выделить несколько разновидностей.

Во-первых, это "договоры заказа", т.е. договоры, по которым исполнитель обязуется создать соответствующий результат творческой деятельности по заданию заказчика. К ним относятся:

- договор авторского заказа (на создание обусловленного договором произведения науки, литературы или искусства) (ст. 1288 ГК);

- договор заказа на создание программы для ЭВМ или базы данных (ст. 1296 ГК);

- договор заказа на создание топологии интегральной микросхемы (ст. 1463 ГК);

- договор заказа на создание промышленного образца (ст. 1372 ГК);

- договор заказа на создание, выведение или выявление селекционного достижения (ст. 1431 ГК).

Объектами рассматриваемых договоров могут стать не любые охраноспособные результаты творческой деятельности. Такие результаты технического творчества, как изобретения и полезные модели, не могут быть созданы по заказу, в результате исполнения изобретателем заключенного с ним договора, ибо результат его интеллектуального труда, как правило, непредсказуем и далеко не всегда зависит только от его умственных усилий. Не заключаются и договоры на создание ноу-хау, ибо различные секреты производства обычно являются результатом хозяйственной деятельности самого их обладателя.

Таким образом, договоры заказа на создание объектов исключительных прав могут иметь предметом только некоторые результаты творческой деятельности, а именно объекты авторского права (включая приравненные к ним по правовому режиму программы для ЭВМ и базы данных, а также топологии ИМС), промышленные образцы и селекционные достижения.

Во-вторых, в качестве договоров по созданию результатов творческой деятельности могут выступать государственные и муниципальные контракты, заключаемые на выполнение работ для государственных или муниципальных нужд (главным образом подрядного типа), поскольку в ходе их исполнения могут быть созданы различные результаты творческой деятельности, относящиеся как к авторскому, так и к патентному праву.

При этом названные контракты (договоры) могут заключаться либо специально с целью создания соответствующего результата творческой деятельности (в отношении тех же объектов, что и объекты договоров заказа, главным образом объектов авторского права и приравненных к ним), либо не преследовать такой цели (когда творческий результат технического характера возникает в ходе выполнения других предусмотренных договором работ; это касается объектов патентного права и ноу-хау). Иначе говоря, государственный или муниципальный контракт может быть заключен с исполнителем непосредственно на создание определенного произведения науки, литературы или искусства (а также приравненной к ним по правовому режиму программы для ЭВМ, базы данных или топологии ИМС). В этом качестве могут выступать также промышленные образцы и селекционные достижения. По существу, такой договор можно считать договором государственного или муниципального заказа на создание соответствующего результата творческой деятельности.

В отношении иных результатов творческой деятельности, например объектов патентного права или ноу-хау, такой контракт (договор) невозможен по тем же причинам, что и договор заказа на их создание. Однако эти объекты могут быть созданы исполнителями государственного или муниципального контракта, прямо не предусматривавшего создание охраноспособных результатов технического творчества, т.е. заключенного на выполнение иных работ или на создание иных объектов (например, при проектировании и строительстве какого-либо сооружения). В этих случаях речь, по сути, идет о договорах подряда для государственных или муниципальных нужд <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее об этом договоре см. § 4 гл. 38 настоящего тома учебника.

При выполнении работ по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд исполнителями могут быть созданы также программы для ЭВМ и базы данных, разработка которых не предусматривалась таким договором. Поскольку названные результаты технического творчества приравнены законом к объектам авторского права, они приобретают режим таких объектов, но созданных по государственному или муниципальному контракту - заказу (п. 6 ст. 1298 ГК).

Из этого видно, что охраноспособные результаты технического творчества могут быть созданы исполнителями работ по обычным договорам подряда, а также по договорам на проведение НИР и ОКР (научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ) <1>, которые прямо не предусматривали их создание. Обязательства из названных договоров составляют третью группу обязательств по созданию результатов творческой деятельности и приобретению исключительных прав на них.

--------------------------------

<1> Подробнее об этом договоре см. § 1 гл. 41 настоящего тома учебника.

Объектами таких договорных обязательств являются только результаты технического творчества: программы для ЭВМ и базы данных, топологии ИМС; изобретения, полезные модели и промышленные образцы, различные ноу-хау.

2. Понятие и виды договоров по распоряжению

исключительными правами

Договорные обязательства по распоряжению исключительными правами оформляют использование объектов авторского и патентного права, смежных прав, а также средств индивидуализации товаров и их производителей. Иначе говоря, они касаются использования любых охраноспособных результатов творческой деятельности и средств индивидуализации, а сфера их действия не ограничена так, как сфера применения договоров по приобретению (созданию объектов) исключительных прав.

Закон при этом считает ничтожными любые условия договора о распоряжении правообладателя своим исключительным правом, которые ограничивают право гражданина (автора) на создание результатов интеллектуальной деятельности или возможность отчуждения исключительного права на них другим лицам (например, обязывающие автора литературного произведения передавать все свои будущие произведения для публикации только в данное издательство), поскольку они, по сути, незаконно ограничивают дееспособность гражданина (п. 4 ст. 1233 ГК).

Использование исключительных прав их правообладателями обычно осуществляется двумя способами: либо путем их полного отчуждения, либо путем их передачи в ограниченное пользование на определенных договором условиях <1>. Соответственно этому различаются договорные обязательства по отчуждению исключительных прав (ст. 1234 ГК) и по их ограниченному использованию - на условиях лицензии (лицензионные) (ст. 1235 ГК).

--------------------------------

<1> Распоряжение исключительным правом возможно и в иных формах, как договорных (например, путем заключения договора о его залоге в соответствии с п. 5 ст. 1233 ГК), так и внедоговорных (например, в соответствии со ст. 1241 ГК путем передачи его в результате исполнения завещания или в результате исполнения решения о реорганизации юридического лица - правообладателя). Освещение внедоговорных форм выходит за рамки обязательственного права.

Элементы этих договорных обязательств (по отчуждению некоторых исключительных прав или по предоставлению лицензии на их использование) могут содержаться в других договорах, например в договорах купли-продажи и аренды предприятия как имущественного комплекса (по которому передается право пользования коммерческим обозначением) или в договоре коммерческой концессии (по которому концессионер-пользователь приобретает комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю) <1>. Тем не менее названные договоры не превращаются ни в лицензионные, ни в смешанные, а представляют собой самостоятельные разновидности гражданско-правовых договоров.

--------------------------------

<1> Подробнее о договоре коммерческой концессии см. § 7 гл. 41 настоящего тома учебника.

В интересах отчуждателя (правообладателя) установлена презумпция того, что договор, оформляющий распоряжение исключительным правом, следует считать лицензионным договором, а не договором об отчуждении этого права, если только в нем прямо не указано, что соответствующее право передается приобретателю в полном объеме. Иными словами, в отсутствие ясно выраженной воли отчуждателя исключительного права на его полное отчуждение он остается правообладателем <1>.

--------------------------------

<1> Иная презумпция действует в случае приобретения права на результат интеллектуальной деятельности, специально созданный или создаваемый для включения в сложный объект интеллектуальных прав (например, музыка к кинофильму): исходя из целевого назначения такого объекта здесь предполагается его полное отчуждение в пользу организатора создания сложного объекта (например, кинопродюсера), если только соглашение сторон прямо не предусматривает его ограниченное использование, т.е. является лицензионным договором (абз. 2 п. 1 ст. 1240 ГК).

Договоры об отчуждении исключительного права представляют собой не особый, самостоятельный вид гражданско-правовых договоров, а собирательное понятие, охватывающее различные известные договоры (например, купли-продажи, мены, дарения и т.п.), объектом которых является исключительное право.

По объектам исключительных прав выделяются следующие разновидности договоров об отчуждении исключительного права:

- на произведение как объект авторского права (ст. 1285 ГК);

- на объект смежных прав (ст. 1307 ГК);

- на изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст. 1365 ГК);

- на селекционное достижение (ст. 1426 ГК);

- на топологию интегральной микросхемы (ст. 1458 ГК);

- на секрет производства - ноу-хау (ст. 1468 ГК);

- на товарный знак (ст. 1488 ГК);

- на единую технологию (ст. ст. 1547, 1550 ГК).

В отличие от договоров об отчуждении исключительного права лицензионные договоры, устанавливающие условия ограниченного использования исключительного права при сохранении его за предшествующим правообладателем, представляют собой самостоятельный вид гражданско-правового договора (впервые урегулированный в этом качестве непосредственно нормами ГК).

Лицензионные договоры разделяются на две основные разновидности: договор о предоставлении простой (неисключительной) лицензии, предусматривающий право пользователя (лицензиата, обладателя лицензии) использовать соответствующий объект (результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации) с сохранением за лицензиаром (правообладателем) права выдачи лицензий другим лицам (подп. 1 п. 1 ст. 1236 ГК), и договор о предоставлении исключительной лицензии, по которому лицензиар лишается права выдачи лицензий другим лицам (подп. 2 п. 1 ст. 1236 ГК).

При этом в интересах правообладателя п. 2 ст. 1236 ГК установлена презумпция простой (неисключительной) лицензии, предполагающая наличие исключительной лицензии лишь в случаях, прямо предусмотренных лицензионным договором (и тем самым также оставляющая за правообладателем максимально возможные правомочия). В этих же целях предусмотрено, что право (а, по сути, способ) использования соответствующего объекта, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату-пользователю (абз. 2 п. 1 ст. 1235 ГК).

Допускается также возможность заключения такого лицензионного договора, по условиям которого одни способы (способ) использования соответствующего объекта оформлены по принципу простой (неисключительной) лицензии, а другие (другой) - по принципу исключительной лицензии, т.е. в одном и том же договоре происходит сочетание этих двух различных видов лицензий ("смешанная лицензия").

Кроме того, лицензионные договоры различаются по объектам исключительного права. Речь идет о лицензионных договорах о предоставлении права использования:

- произведения как объекта авторского права (ст. 1286 ГК), в том числе по издательскому лицензионному договору (ст. 1287 ГК);

- объекта смежных прав (ст. 1308 ГК);

- изобретения, полезной модели или промышленного образца (ст. 1367 ГК);

- селекционного достижения, охраняемого патентом (ст. 1428 ГК);

- топологии интегральной микросхемы (ст. 1459 ГК);

- секрета производства - ноу-хау (ст. 1469 ГК);

- товарного знака (ст. 1489 ГК);

- единой технологии (ст. 1550 ГК).

При использовании объектов патентного права и селекционных достижений, охраняемых патентом, допускается предоставление открытой лицензии, в силу которой любое лицо вправе использовать соответствующий результат интеллектуального творчества на условиях, установленных патентообладателем (ст. ст. 1368 и 1429 ГК) <1>.

--------------------------------

<1> Обычно открытая лицензия устанавливается патентообладателем, не рассчитывающим на большую заинтересованность других лиц в использовании соответствующего объекта, а потому предусматривает достаточно благоприятные возможности его использования на условиях простой (неисключительной) лицензии. Взамен патентообладателю наполовину снижается размер пошлины за поддержание его патента в силе (абз. 2 п. 1 ст. 1368 ГК).

Особой разновидностью лицензионного договора является сублицензионный договор, в соответствии с которым любой лицензиат (пользователь) с письменного согласия лицензиара (правообладателя) может предоставить право использования соответствующего объекта другому лицу, разумеется, в пределах тех возможностей, которыми он сам обладает в силу лицензионного договора (ст. 1238 ГК). Таким образом, определенная возможность распорядиться исключительным правом предоставлена и лицензиату (пользователю) <1>.

--------------------------------

<1> В качестве исключения возможно также получение в судебном порядке (по иску заинтересованного лица) принудительной лицензии (ст. 1239 ГК), которая фактически означает использование соответствующего объекта в публичных (общественных) целях только на условиях простой (неисключительной) лицензии.

§ 2. Обязательства из договоров по приобретению

(созданию объектов) исключительных прав

1. Обязательства из договора (заказа) на создание

объекта исключительного права

Многие (хотя и не все) объекты исключительных прав создаются (разрабатываются) не только по инициативе их авторов, но и в соответствии с заданиями (заказами) заказчиков, финансирующих такую деятельность. Как отмечалось выше, это касается объектов авторского права, включая программы для ЭВМ и базы данных, топологий интегральных микросхем, промышленных образцов и селекционных достижений. Наиболее тщательно урегулирован законом договор авторского заказа, т.е. договорные отношения по созданию автором по заданию заказчика произведения науки, литературы или искусства - книги, пьесы, картины или скульптуры и т.п. (ст. ст. 1288 - 1290 ГК) <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее об этом договоре см. § 1 гл. 40 настоящего тома учебника.

Основной вопрос, который возникает в результате исполнения таких договоров, - это вопрос о субъекте исключительного (имущественного) права на появившийся результат творческой деятельности. Ясно, что заказчик, финансируя создание (разработку) соответствующего объекта, обычно рассчитывает приобрести взамен право на его использование с целью получения прибыли. Поэтому законом установлена презумпция принадлежности заказчику исключительного права на результат творческой деятельности, созданный исполнителем (разработчиком) по договору с заказчиком, предусматривавшему создание такого результата (п. 1 ст. 1296, п. 1 ст. 1372, п. 1 ст. 1431, п. 1 ст. 1463 ГК) <1>. При этом исполнитель (разработчик) вправе использовать созданный (разработанный) им объект для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права (если только такая возможность прямо не исключена для него условиями договора).

--------------------------------

<1> Исключение составляет договор авторского заказа, по которому автор (физическое лицо) либо передает заказчику свое исключительное право на произведение, либо разрешает использовать его на определенных договором условиях (п. 2 ст. 1288 ГК). В первом случае договор авторского заказа становится договором об отчуждении исключительного права, а во втором - приобретает черты лицензионного договора.

Иное, т.е. принадлежность данного права исполнителю (разработчику), а не заказчику, должно быть прямо предусмотрено условиями договора на создание объекта исключительного права. Но в этом случае уже заказчик приобретает право использовать соответствующий результат творческой деятельности, создание (разработку) которого он профинансировал, для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии.

Сторонами рассматриваемых договоров обычно являются юридические лица (если только дело не касается договоров авторского заказа, по которым в роли исполнителя выступает автор - физическое лицо, непосредственно создающее произведение своим творческим трудом). Поэтому для них в любом случае важна возможность использования полученного результата для собственных экономических нужд.

Непосредственные же разработчики (создатели) результата интеллектуального творчества - авторы (физические лица) состоят с исполнителями в трудовых отношениях. Иначе говоря, для них созданные объекты приобретают режим служебных. В качестве работника автор по общему правилу лишается исключительного права на созданный им служебный результат интеллектуального творчества, но приобретает право на вознаграждение от работодателя, а также право авторства и иные неимущественные права на указанные объекты (п. 2 ст. 1228 ГК). При этом право на получение вознаграждения от работодателя возникает у работника и в том случае, когда исключительное право на использование созданного им охраноспособного объекта по условиям договора заказа возникает у заказчика, а не у исполнителя (работодателя) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Комментарий части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского. М., 2008. С. 535 - 536 (автор комментария - Л.А. Трахтенгерц).

Договоры заказа на создание объекта исключительного права по своей юридической природе являются возмездными (ибо речь идет о финансировании творческой деятельности), консенсуальными (ибо объект создается и передается заказчику уже после заключения договора) и двусторонними (поскольку на заказчике лежит обязанность финансировать разработку соответствующего объекта, а на исполнителе - обязанность по его созданию или разработке).

Закон обычно называет исполнителя договора подрядчиком (ст. ст. 1296, 1372, 1431, 1463 ГК), тем самым относя эти "договоры заказа" к договорам подрядного типа, а потому и не дает им развернутую регламентацию. От обычных подрядных договоров рассматриваемые договоры отличаются своим нематериальным объектом - результатом творческой деятельности, тогда как подрядный договор направлен на получение материального результата действий исполнителя. Соответственно, при исполнении подрядных обязательств важным становится вопрос о вещном праве (праве собственности) на предмет подряда и материалы, из которых он изготовлен (создан), а в обязательствах из "договоров заказа" - об интеллектуальных правах на результат творческой деятельности. Поэтому следует признать, что рассматриваемые договорные обязательства не укладываются в рамки подрядных отношений и, подобно договорам на НИР и ОКР, обособляются в самостоятельную группу обязательств. Очевидным подтверждением этого является договор авторского заказа.

2. Обязательства из государственного и муниципального

контракта на создание объекта исключительного права

Основной особенностью государственных и муниципальных контрактов является участие в них в качестве заказчиков, финансирующих соответствующую деятельность, органов публичной власти, через которые участниками обязательственных отношений становятся публично-правовые образования. Таким образом, они отличаются от обычных гражданско-правовых договоров не содержанием, а своим субъектным составом.

Следует также учитывать, что Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования могут финансировать творческую деятельность не только с целью получения и последующего коммерческого использования исключительного (имущественного) права на ее результат, но и в иных публичных (общественных) интересах, содействуя развитию художественного и научно-технического творчества. Примером может служить государственный или муниципальный заказ на создание памятника-мемориала, призванного увековечить какое-либо важное общественно-историческое событие.

Поэтому законом установлена иная презумпция принадлежности исключительного права на созданный результат творческой деятельности, нежели для обычных "договоров заказа". Согласно п. 1 ст. 1298, п. 1 ст. 1373, ст. ст. 1432, 1464, ч. 1 ст. 1471 ГК такое право по общему правилу принадлежит исполнителю, в роли которого применительно к объектам авторского права выступает автор или иное лицо, выполнявшее контракт (например, изготовитель аудиовизуального произведения), а применительно к объектам патентного права - организация, выполнявшая государственный или муниципальный контракт. В этом случае государственный или муниципальный заказчик, финансировавший создание результата творческой деятельности, вправе потребовать от исполнителя предоставления ему безвозмездной простой неисключительной лицензии на использование соответствующего объекта для государственных или муниципальных нужд.

Вместе с тем государственным или муниципальным контрактом (заказом) на создание объекта авторского или патентного права может быть предусмотрено, что исключительное право на него принадлежит не исполнителю, а публично-правовому образованию в лице государственного или муниципального заказчика. В сфере научно-технической деятельности государство обычно стремится закрепить за собой исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности, созданные за счет бюджетных средств, когда это диктуется интересами обороны и безопасности страны, либо оно осуществляет не только финансирование научно-технических разработок, но и доведение полученных результатов до стадии промышленного применения <1>.

--------------------------------

<1> См.: Комментарий части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского. С. 537 (автор комментария - Л.А. Трахтенгерц).

Если, однако, государственный или муниципальный заказчик не подаст заявку на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец либо селекционное достижение, созданные в порядке исполнения государственного или муниципального контракта, в течение шести месяцев с момента его письменного уведомления исполнителем о создании охраноспособного объекта, право на получение патента на такой объект принадлежит исполнителю (п. 2 ст. 1373, ст. 1432 ГК). Иначе говоря, публично-правовое образование лишается права на получение патента в качестве санкции за его неосуществление, поскольку государство и общество в любом случае заинтересованы в надлежащей охране патентоспособных объектов.

При этом исполнитель обязан приобрести или обеспечить приобретение для публично-правового образования - заказчика всех прав, необходимых для последующего использования созданного объекта, путем заключения соответствующих договоров со своими работниками или с третьими лицами. Если, например, при создании финансировавшегося государством кинофильма исполнитель (продюсер) использовал чужую музыку или стихи, а при создании новой научно-технической разработки - чужое ноу-хау, он обязан надлежащим образом оформить и передать государству-заказчику права на использование указанных объектов. Вместе с тем он вправе требовать от государственного или муниципального заказчика возмещения затрат, понесенных на приобретение соответствующих прав у иных лиц (п. 2 ст. 1298 и п. 3 ст. 1373 ГК).

По условиям конкретного государственного или муниципального контракта исключительное право на созданный объект может также принадлежать исполнителю и публично-правовому образованию совместно. В этой ситуации государственный или муниципальный заказчик вправе самостоятельно предоставить безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование соответствующего результата творческой деятельности для государственных и муниципальных нужд (лишь известив об этом исполнителя), что гарантирует интересы публично-правового образования.

Поскольку исполнителями государственных и муниципальных контрактов (заказов) обычно являются организации - юридические лица, а результаты творческой деятельности создают их работники - физические лица, последние наряду с неимущественными интеллектуальными правами на созданный их творческим трудом объект приобретают также право на вознаграждение от своего работодателя за использование им соответствующего служебного объекта (п. 5 ст. 1298 и п. 7 ст. 1373 ГК).

Дата добавления: 2014-11-25