ВВЕДЕНИЕ 9 страница. Регистрирующий орган в течение трех рабочих дней со дня получения такого уведомления вносит в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных

Регистрирующий орган в течение трех рабочих дней со дня получения такого уведомления вносит в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей сведения о приостановлении деятельности индивидуального предпринимателя.

Органы и учреждения, осуществляющие исполнение наказания, не позднее трех рабочих дней со дня истечения срока наказания уведомляют об этом регистрирующий и налоговый органы. Регистрирующий орган в течение трех рабочих дней со дня получения уведомления об истечении срока наказания вносит соответствующие сведения в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей о возобновлении деятельности индивидуального предпринимателя. В период действия вынесенного индивидуальному предпринимателю приговора регистрационный номер в этом регистре за ним сохраняется.

В случае вынесения индивидуальному предпринимателю постановления о наложении административного взыскания в виде лишения права заниматься определенной деятельностью органы (до 1 года), исполняющие данное постановление, в течение трех рабочих дней со дня изъятия у индивидуального предпринимателя специального разрешения (лицензии) уведомляют регистрирующий и налоговый органы об исполнении этого постановления с указанием срока, на который произведено такое изъятие.

Неосуществление индивидуальным предпринимателем предпринимательской деятельности в период исполнения приговора, связанного с ограничением права занятия предпринимательской деятельностью, постановления о наложении административного взыскания в виде лишения права заниматься определенной деятельностью не является основанием для прекращения его деятельности.

Имущество, находящееся в собственности индивидуального предпринимателя, может быть им завещано и переходить по наследству. Однако право на занятие предпринимательством по наследству не переходит. Став собственником имущества и правопреемником всех кредиторских и дебиторских задолженностей наследодателя-предпринимателя, наследник для продолжения предпринимательского дела наследодателя обязан зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

3. Правовое положение коммерческих организаций

Коммерческие организации образуются по воле их учредителей. Учредителями субъектов хозяйствования могут выступать граждане, юридические лица, Республика Беларусь и административно-территориальные единицы. В составе участников коммерческой организации могут бать только граждане, только юридические лица, одновременно граждане и юридические лица.

Различие между понятиями учредителей и участниками коммерческой организации состоит в том, что учредителями являются лица, принявшие решение об учреждении коммерческой организации. После государственной регистрации коммерческой организации учредители автоматически становятся участниками этой организации. Участниками коммерческой организации кроме его учредителей являются также лица, получившие право собственности, право хозяйственного ведения на долю в уставном фонде, (акции) коммерческой организации.

Статья 17 ГК, раскрывая содержание правоспособности граждан, предусматривает, что граждане могут в соответствии с законодательством создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами. Учредителями коммерческой организации могут быть дееспособные граждане, в том числе индивидуальные предприниматели.

Юридическое лицо (коммерческое и некоммерческое) по общему правилу может быть участником коммерческой организации в силу своей правоспособности. Унитарные предприятия, государственные объединения, а также финансируемые собственником учреждения могут быть участниками коммерческих организаций только с разрешения собственника (уполномоченного собственником органа).

Организационно-правовая форма коммерческой организации предопределяет ее учредительский состав. Некоторые коммерческие юридические лица могут быть созданы одним учредителем (унитарные предприятия, крестьянские (фермерские) хозяйства).

Для создания хозяйственных товариществ и обществ требуется не менее двух учредителей. Причем полными товарищами могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

ГК дает пример минимума учредителей – трех. Данное требование относится к созданию производственного кооператива (п. 3 ст. 108 ГК). При этом членами такой коммерческой организации могут быть лишь физические лица (п. 1 ст. 107).

Максимальное количество учредителей не ограничивается. Однако количество участников ЗАО, ООО и ОДО не должно превышать 50 лиц (ч. 5 ст. 66, ч. 1 ст. 91, ч. 1 ст. 112 Закона о хозяйственных обществах). Если в процессе деятельности общества общее количество участников превысит 50, то общество подлежит реорганизации в течение одного года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число участников общества не уменьшится до установленного предела (ст. 66 и 111 Закона о хозяйственных обществах).

Требования к учредителям установлены также п. 19 Положения о регистрации:

учредитель (участник) дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия не имеет не исполненных (не исполненного) в срок гражданско-правовых обязательств (обязательства), в том числе не возвращенной в срок суммы по кредитному договору (процентов, начисленных на нее), или имеется согласие всех кредиторов учредителя (участника) по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия;

гражданин - собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не имеет непогашенной или неснятой судимости за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности;

гражданин - собственник имущества (учредитель, участник), руководитель юридического лица, создаваемого (созданного) в форме учреждения или ассоциации (союза), не состоит на профилактическом учете в соответствии с законодательством о профилактике правонарушений;

не имеется неисполненного судебного постановления об обращении взыскания на имущество в отношении собственника имущества (учредителей, участников) коммерческой организации, гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя;

на дату государственной регистрации собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не является собственником имущества (участником), руководителем коммерческой организации, в отношении которой принято решение о ликвидации, но процесс ее ликвидации не завершен;

на дату государственной регистрации собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не является собственником имущества (учредителем, участником), руководителем юридического лица, находящегося в состоянии экономической несостоятельности (банкротства);

на дату государственной регистрации собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации не являлся собственником имущества (учредителем, участником), руководителем юридического лица, признанного экономически несостоятельным (банкротом), с даты исключения которого из ЕГР прошло менее года;

на дату государственной регистрации гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не являлся индивидуальным предпринимателем, признанным экономически несостоятельным (банкротом), с даты исключения которого из ЕГР прошло менее года;

на дату государственной регистрации собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не являлся собственником имущества (учредителем, участником) юридического лица, индивидуальным предпринимателем, задолженность которого была признана безнадежным долгом и списана в соответствии с законодательными актами, с даты исключения которого из ЕГР предпринимателей прошло менее трех лет;

на дату государственной регистрации юридического лица, создаваемого в результате реорганизации юридического лица, включенного в координационный план контрольной (надзорной) деятельности, государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в устав юридического лица (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), включенного в координационный план контрольной (надзорной) деятельности, в связи с его реорганизацией в форме выделения, преобразования, либо изменений и (или) дополнений, вносимых в устав юридического лица (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) в случае присоединения к нему юридического лица, включенного в координационный план контрольной (надзорной) деятельности, проведена (завершена) плановая проверка в отношении соответствующего юридического лица, включенного в координационный план контрольной (надзорной) деятельности;

для собственника имущества (учредителя, участника) коммерческой организации либо гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя, законодательством либо судом не установлены иные запреты и ограничения на обращение за государственной регистрацией;

судом не установлены ограничения на обращение за государственной регистрацией изменений и (или) дополнений, вносимых в устав (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора).

В зависимости от особенностей, которыми обладают юридические лица соответствующих видов, законодательством определен порядок создания юридических лиц: распорядительный, разрешительный, заявительный. В хозяйственной практике имеется также уведомительный порядок создания организаций. Граждане или частные юридические лица вправе свободно по своему усмотрению образовать субъект хозяйствования. Публичные субъекты хозяйствования создаются в распорядительном либо разрешительном порядке. Государственный орган, уполномоченный на выдачу разрешения, во-первых, проверяет, соблюдено ли законодательство о создании такого вида юридических лиц; во-вторых, независимо от положительного ответа на этот вопрос, принимает решение, следует ли разрешить создание данной организации. Например, постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24 января 2012 г. N 78 разрешено Министерству архитектуры и строительства создать государственное инжиниринговое производственное объединение "Белинжиниринг". Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.10.2003 г. № 1420 «О создании республиканских казенных предприятий» созданы два казенных предприятия и утверждены устав республиканского казенного предприятия «Центр утилизации авиационных средств» и устав республиканского казенного предприятия «Центр утилизации артиллерийских и инженерных боеприпасов». В разрешительном порядке создаются дочерние банки за пределами Республики Беларусь, поскольку на это требуется разрешение Национального банка (ч. 1 ст. 92 БК). Таким способом могут создаваться и страховые организации, когда их учредителями выступают другие страховые организации, которые являются дочерними (зависимыми) хозяйственными обществами по отношению к иностранным инвесторам и (или) имеют долю иностранных инвесторов в своих уставных фондах более 49%. При этом разрешение выдается Министерством финансов Республики Беларусь (ч. 1 п. 22 Положения о страховой деятельности).

В соответствии со ст. 72 БК банк вправе выступать учредителем (участником) коммерческих организаций только по согласованию с Национальным банком.

Нормативно-явочный способ предполагает наличие правовых норм, закрепляющих право физических и юридических лиц учреждать коммерческие организации и регламентирующих процесс создания последних. Выполнение соответствующих предписаний является основанием для образования юридического лица, факт создания которого регистрируется уполномоченным государственным органом. Нормативно-явочный способ не предполагает согласия третьих лиц, включая государство, поскольку создание организации разрешено законодательством.

Данный способ предполагает инициативный акт учредителей (собственника), содержащий решение о создании юридического лица. Это решение оформляется протоколом учредительного собрания или письменным решением единственного учредителя-собственника.

Коммерческая организация действует в соответствии с ее учредительными документами. О них говорится в п. 1 ст. 48 ГК следующим образом: юридическое лицо действует на основании устава либо учредительного договора; в случаях, предусмотренных законодательством, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор хозяйственной организации заключается, а устав утверждается ее учредителями (участниками).

Хозяйственная организация, созданная одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

Сведения, которые должны содержаться в учредительных документах, определены в п. 2 ст. 48 ГК: наименование организации, место ее нахождения, цели деятельности, порядок управления деятельностью, а также другие сведения о хозяйственных организациях соответствующего вида. Как правило, хозяйственные организации обладают специальной правоспособностью.

На основании только учредительного договора создаются и действуют полные и коммандитные товарищества (п. 1 ст. 67 и п. 1 ст. 82 ГК). Общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью создаются, акционерные общества, унитарные предприятия и производственные кооперативы - создаются и действуют на основании устава.

Устав акционерного общества помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 48 ГК, должен содержать сведения о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного фонда общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. К уставу закрытого акционерного общества прилагается список его участников (ст. 69 Закона "О хозяйственных обществах"). Дополнительно выпускаемые акции ЗАО могут быть размещены среди лиц, не являющимися его акционерами, но указанными в уставе общества. Указанные требования применяются и при залоге акций ЗАО. Акционерным обществом признается учрежденный не менее двумя физическими и (или) юридическими лицами субъект хозяйствования, уставный фонд которого разделен на определенное число акций равной номинальной стоимости, несущий ответственность по обязательствам принадлежащим ему имуществом. Участники АО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Основное отличие АО от других форм хозяйственного общества заключается в способе закрепления прав его участника – путем удостоверения их акциями.

Особенности создания акционерных обществ в процессе приватизации государственного имущества определяются законодательством о приватизации.

Акционерные общества имеют ряд преимуществ по сравнению с другими формами:

- АО имеет возможность привлекать средства акционеров для пополнения уставного фонда и расширения своей деятельности, причем эти средства не подлежат возврату (за исключением полной ликвидации общества), так как акции обществом не выкупаются;

- члены трудового коллектива могут приобрести статус собственников общества путем покупки каждым акций общества;

- возможно привлечение в состав акционеров постоянных контрагентов, что создает общую заинтересованность в результатах деятельности общества.

Коммерческие организации - хозяйственные товарищества и общества функционируют в следующих организационно-правовых формах:

а) хозяйственные товарищества:

- полное товарищество;

- коммандитное товарищество (товарищество на вере);

б) хозяйственные общества:

- общество с ограниченной ответственностью;

- общество с дополнительной ответственностью;

- акционерное общество (открытое и закрытое).

Названные юридические лица обладают следующими общими признаками:

- все хозяйственные товарищества и общества являются добровольными объединениями их участников с общей целью - получения прибыли и распределения данной прибыли среди участников;

- в момент создания учредители объединяют имущество, поэтому в любом товариществе или обществе имеются уставный или складочный капитал;

- количество участников в организациях не может быть менее двух;

- учредители не имеют в отношении данных юридических лиц и их имущества вещных прав, только права обязательственные;

- организации создаются на неопределенный срок.

Отличие между товариществом и обществом состоит в том, что товарищество - это объединение лиц, а общество - объединение капиталов. В связи с этим:

- каждый полный товарищ должен сам осуществлять предпринимательскую деятельность от имени и в интересах товарищества, а участники обществ не имеют подобной обязанности;

- полным участником товарищества может быть только предприниматель. Участниками обществ могут быть любые субъекты;

- участники товариществ несут солидарную ответственность своим имуществом по долгам товарищества. Учредители общества несут только риск утраты вклада;

- управление деятельностью в товариществах осуществляется самими товарищами, а в обществе, как правило, - наемными лицами.

В Беларуси хозяйственные товарищества не создаются, в то время как в зарубежных странах они исторически чрезвычайно распространены. Причиной этого является признание их в отечественном законодательстве юридическими лицами, что создает для деловой практики неразрешимые противоречия. В частности, для полных товарищей необходима двойная государственная регистрация, отчетность, налогообложение.

В ЕГР содержится запись только об одном действующем коммандитном товариществе «КТ «Творческая мастерская Кузьмичева и Баркуна “студия КуБ”», которое зарегистрировано по адресу: Минск, ул. Первомайская, д.2, кв. 11. Основными направлениями деятельности является: разработка и строительство выставочных стендов под ключ, и исполнение в материале всевозможных объектов художественного назначения, а также графического дизайна любой сложности. В разные периоды в ЕГР значились еще одно коммандитное товарищество и шесть полных товариществ. Например, полное товарищество «СПК “Луки-агро” и компания».

В Беларуси хозяйственное общество не может быть создано одним лицом или состоять из одного лица. В случае приобретения одним лицом всех акций (долей участия) общества оно ликвидируется либо преобразуется в унитарное предприятие в соответствии с законодательством.

Производственный кооператив (артель) - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов.

Кооператив становится единым собственником имущества, внесенного членами кооператива в качестве взносов, и впоследствии приобретенного имущества. Вместе с тем имущество кооператива поделено на паи между его членами. Число членов кооператива должно быть не менее трех (ст. 108 ГК).

Члены кооператива имеют обязательственные права в отношении самого кооператива требовать выплаты прибыли и ликвидационной квоты, а также право участия в управлении кооперативом.

Кооператив - это одновременно объединение и капиталов, и лиц. В то же время размер паевого взноса не влияет на правовое положение члена кооператива. Прибыль по общему правилу подлежит распределению среди участников согласно личному трудовому участию. Каждый член кооператива при принятии решений имеет один голос.

Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом.

Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен уставом кооператива.

В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов.

Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива.

Компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений определяются законодательством и уставом кооператива.

К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:

1) изменение устава кооператива;

2) образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;

3) прием и исключение членов кооператива;

4) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков;

5) решение о реорганизации и ликвидации кооператива.

Законодательством о производственных кооперативах и уставом кооператива к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов кооператива.

Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.

Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и после утверждения бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законодательством о производственных кооперативах и уставом кооператива.

Член наблюдательного совета или исполнительного органа может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в связи с его членством в аналогичном кооперативе.

Член кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива.

Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законодательством и уставом кооператива.

Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).

В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.

Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законодательством и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.

Особенность правового режима имущества кооператива-колхоза заключается в том, что не предусматривается деление имущества на паи членов. В соответствии с Примерным уставом колхоза основные и оборотные фонды колхоза объявляются неделимыми, они не подлежат распределению между членами колхоза и могут использоваться только по целевому назначению по решению общего собрания (собрания уполномоченных) членов колхоза. А то же время доходы, получаемые членами колхоза ежегодно в виде процентов, накапливаются на их личных счетах, заносятся в членскую книжку и используются по усмотрению самих членов.

Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество в случае, когда в составе кооператива осталось менее трех членов, а также в унитарное предприятие в случае, когда в составе кооператива остался один член.

Унитарные предприятия. Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

Устав унитарного предприятия должен содержать сведения о предмете и целях деятельности предприятия.

В форме унитарных предприятий могут быть созданы государственные (республиканские или коммунальные) унитарные предприятия либо частные унитарные предприятия.

Имущество унитарного предприятия находится в государственной либо частной собственности физического или юридического лица.

Имущество республиканского унитарного предприятия находится в собственности Республики Беларусь и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Имущество коммунального унитарного предприятия находится в собственности административно-территориальной единицы и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения.

Имущество частного унитарного предприятия находится в частной собственности физического лица (совместной собственности супругов) либо юридического лица и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения.

Имущество дочернего унитарного предприятия находится в собственности собственника имущества предприятия-учредителя и принадлежит дочернему предприятию на праве хозяйственного ведения.

Долевая собственность на имущество унитарного предприятия не допускается.

В случае раздела имущества, находящегося в совместной собственности супругов, а также перехода права собственности на имущество унитарного предприятия в порядке наследования, правопреемства либо иными не противоречащими законодательству способами к двум и более лицам:

унитарное предприятие может быть реорганизовано путем разделения (выделения) либо преобразования в хозяйственное товарищество или общество в порядке, установленном законодательством и соглашением сторон;

имущество унитарного предприятия переходит в собственность одного юридического или физического лица (совместную собственность супругов) с выплатой другим лицам компенсации соответственно их доле в общей собственности, определенной по правилам, установленным для имущества, в отношении которого долевая собственность допускается;

унитарное предприятие подлежит ликвидации в порядке, установленном законодательством, если реорганизация или переход имущества в собственность одного лица противоречат законодательству либо невозможны по иным причинам.

Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на форму собственности.

Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником имущества либо уполномоченным собственником органом и ему подотчетен.

Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества, за исключением случаев, предусмотренных ГК.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, учреждается по решению собственника его имущества, унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, либо уполномоченного на то государственного органа или органа местного управления и самоуправления.

Постановлением Министерства по управлению государственным имуществом и приватизации Республики Беларусь от 21.03.2001 N 2 "Об утверждении Примерного устава республиканского унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, и Примерного Устава республиканского унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления (казенного предприятия)" (далее - постановление N 2) утвержден Примерный устав республиканского унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения. Учредительным документом унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утверждаемый учредителем унитарного предприятия.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может с согласия собственника имущества создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение (дочернее предприятие).

Дата добавления: 2014-12-08