Взаимность. Обратная отсылка

Применение права страны с множественностью правовых систем.

В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношения наиболее тесно связаны (ст. 1188 ГК РФ).

Существование в пределах одного государства различающихся систем гражданского права свойственно государствам со сложным устройством, в составе которых имеются внутрифедеративные или административно-территориальные образования, обладающие правотворческой компетенцией (ведением) в сфере гражданского (торгового) права. Как правило такими государствами являются федерации (Австралия, Бразилия, Канада, Мексика, США, ФРГ и др.), реже – унитарные государства (например, Великобритания).

При этом пределы компетенции внутригосударственных образований таких стран в сфере гражданского права могут быть широкими (как в США или Канаде), либо, напротив, узкими. Но вывод о применимости права любого из таких государств к отношению, осложненному иностранным элементом, может оказаться недостаточным, если соответствующий вопрос не решен (или решен не полностью) правовыми нормами этого государства, действующими в качестве общенациональных (общегосударственных, федеральных)

Вместе с тем федеративное или конфедеративное устройство государства не означает присутствие в нем различных систем гражданского права, если регулирование в этой области полностью отнесено к общегосударственной компетенции (как, например, в Швейцарии или России). Поэтому, несмотря на общий характер формулировок ст. 1188, под «странами в которых действуют несколько правовых систем», в этой статье понимаются только иностранные государства.

Всегда очень важно установить, в какой части (в каких вопросах) соответствующее отношение регулируется общенациональным (чаще всего, федеральным) гражданским правом, а в какой относится к ведению внутригосударственных образований (субъектов Федерации).

Проблема определения применимого права, если в государстве действуют несколько различающихся правовых систем, чаще всего возникает тогда, когда необходимость обратиться к праву этого государства основывается на коллизионной норме (национального права или унифицированной).

Согласно ст. 1189 ГК РФ иностранное право применяется без учета взаимности. Независимо от того, прибегают ли судебные и административные органы того или иного иностранного государства к российскому праву или нет, наш суд, иные органы, а также третейские суды, участники гражданско-правовых отношений применяют (к отношениям которые этого требуют) нормы права соответствующего иностранного государства.

Нужно учесть, что в ст. 1189 ГК РФ речь идет о применении иностранного права именно на территории Российской Федерации (а не за ее пределами). Так, если российский и иностранный участники договора установили, что к их отношениям (в т.ч. на территории Российской Федерации) будет применяться иностранное право, то нельзя признать это соглашение незаконным только на том основании, что в соответствующем иностранном государстве российское право не применяется.

Лишь в случаях, когда федеральный закон прямо связывает применение иностранного права с принципом взаимности, суд обязан руководствоваться этим императивным предписанием закона.

Суды на местах не всегда имеют возможность точно знать, применяется ли в данный момент принцип взаимности в отношениях РФ с тем или иным государством или нет. Исходя из этого п. 2 ст. 1189 ГК РФ в качестве общего правила предусматривает, что наличие принципа взаимности предполагается, поскольку не доказано иное. При этом правилами п. 2 ст. 1189 ГК РФ нужно руководствоваться лишь в тех случаях, когда применение иностранного права зависит от взаимности.

Бремя доказывания, что принцип взаимности отсутствует, п. 2 ст. 1189 ГК возлагает на заинтересованных лиц (например, стороны в деле).

Важные правила содержит ст. 1190 ГК РФ: любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны. Под материальным правом иностранного государства понимаются кодексы, законы, другие нормативно-правовые акты.

Поз коллизионным правом понимается совокупность норм (правил), указывающих, право какого государства подлежит применению к тому или иному гражданско-правовому отношению, осложненному иностранным элементом.

Обратная отсылка иностранного права может применяться лишь в случаях отсылки к российскому праву. То есть суд не вправе их игнорировать, если отсылки к российскому праву касаются: личного закона физического лица; правоспособности и дееспособности граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства; имени гражданина РФ, иностранного гражданина и лица без гражданства; опеки и попечительства; признания физического лица безвестно отсутствующим и объявления умершим.

Дата добавления: 2014-12-29