Источники правового регулирования торгового оборота в Европейском Союзе 2 страница

Регистрация компаний в странах общего права производится в административном порядке.

В соответствии с английским Законом о компаниях 1985 г. регистрация компаний осуществляется Регистратором компании. Если компания подпадает под действие законов Англии и Уэльса, то соответствующие документы о регистрации должны быть направлены Регистратору компаний в Англии и Уэльсе, офис которых расположен в г. Кардиффе. Регистратор компании является исполнительным руководителем правительственного агентства, называемого Companies House. Новая компания, подпадающая под действие законов Шотландии, должна быть зарегистрирована Регистратором, осуществляющим руководство Companies House в Шотландии.

В соответствии с американским Примерным законом о предпринимательских корпорациях, а также законами штатов о корпорациях учредители корпорации должны представить документ, соответствующий определенной форме и именуемый Articles of incorporation or charter. Устав корпорации регистрируется Секретарем штата, в котором корпорация предполагает осуществлять свою деятельность. Секретарь штата выдает свидетельство о регистрации {certificate of incorporation). С момента регистрации устава Секретарем штата корпорация считается созданной. Факт регистрации удостоверяется направлением учредителям или уполномоченным корпорации копии устава с государственной печатью, а также расписки в получении регистрационного сбора.

Правоспособность коммерческих организаций (компаний, корпораций) является весьма важным вопросом с точки зрения интересов как самих участников организации, так и ее контрагентов. Как известно, от имени организации в отношениях с третьими лицами действуют ее органы. Именно они создают для организации права и обязанности. Поэтому вопрос о правоспособности компаний следует рассматривать, во-первых, с точки зрения определения предмета деятельности создаваемой компании в ее учредительных документах, а во-вторых, с точки зрения возможного ограничения полномочий органов компании, действующих от ее имени в отношениях с третьими лицами.

Традиционно законодательства большинства европейских государств континентальной правовой семьи устанавливали специальную правоспособность коммерческих организаций, означающую, что организация может заниматься только той деятельностью, которая перечислена в ее учредительных документах. Поэтому законодательство государств континентальной правовой системы требует, чтобы в учредительных документах был указан предмет деятельности. Например, Акционерный закон Германии устанавливает, что устав АО должен определять «предмет деятельности, в частности, в промышленных и торговых предприятиях более подробно указываются виды продукции и товаров, которые будут производиться и которыми будут торговать».

ФТК предусматривает, что «форма товарищества, срок его существования, фирма или наименование, местонахождение, предмет деятельности товарищества определяются уставом товарищества».

Первая Директива ЕС установила: «Общество принимает на себя обязанности перед третьими лицами через действия своих органов, даже если эти действия не входят в предмет его деятельности, кроме случаев, когда эти действия представляют собой превышение полномочий, которые предоставлены или могут быть предоставлены этим органам законом». Таким образом, полномочия органов общества могут быть ограничены только законом, но не участниками общества. Это положение было перенято государствами континентального права при трансформации Директивы. Так, ФТК содержит указания о том, что положения устава компании, ограничивающие правомочия административного совета АО или управляющего(-их) компанией с ограниченной ответственностью, не имеют силы в отношении третьих лиц. Аналогичные положения содержатся в законодательстве Германии, Бельгии, Италии.

Первой Директивой ЕС был решен вопрос о последствиях совершения коммерческой организацией сделок, выходящих за пределы ее правоспособности. В качестве общего правила континентальные страны установили, что сделки, заключенные от имени общества, действительны, даже если они не охватываются предметом его деятельности. Исключением является ситуация, когда общество сможет доказать, что контрагент знал или должен был знать о том, что сделка выходит за предмет деятельности общества. Так, ФТК предусматривает, что «в отношениях с третьими лицами управляющий товариществом с ограниченной ответственностью наделяется самыми широкими правомочиями с тем, чтобы в любой обстановке действовать от имени товарищества с соблюдением правомочий, которые закон прямо признает за участниками. Товарищество связывается также сделками управляющего, которые не входят в предмет деятельности товарищества, если только оно не докажет, что третье лицо знало о том, что сделка выходит за рамки предмета деятельности товарищества или что названное третье лицо с учетом обстоятельств не могло этого не знать; при этом одно лишь опубликование устава не считается достаточным тому доказательством». Подобная формулировка представляет собой ограничение принципа специальной правоспособности.

Во Франции так называемые внеуставные сделки могут быть признаны недействительными только по иску контрагента. Для компании, вышедшей за рамки специальной правоспособности, договор будет действительным, и компания обязана выполнить его условия. Однако если такие обязанности не могут быть выполнены в силу отсутствия лицензии на данного рода деятельность, то компания должна возместить контрагенту убытки. Если же договором была предусмотрена неустойка, то компания должна также уплатить неустойку за нарушение условий договора.

В Швейцарии, Германии и некоторых других государствах сделки, совершенные организациями с превышением уставных целей, стали признаваться судебной практикой и доктриной действительными. Поэтому Германия в целях обеспечения устойчивого оборота и защиты третьих лиц отвергла принцип специальной правоспособности.

Исключением из континентальных стран является Италия, которая сохранила специальную правоспособность в качестве общего правила. Согласно ст. 2384 ГК Италии «управляющие, представляющие общество, могут осуществлять любые юридические действия, относящиеся к предмету деятельности общества». В целях защиты добросовестных третьих лиц сделано исключение: в отношениях с такими лицами общество не может ссылаться на то, что сделка выходит за пределы его правоспособности. В странах общего права полномочия органов компании могут свободно ограничиваться участниками. Сделки, совершенные с превышением таких полномочий (сделки ultra vires), могут признаваться недействительными.

Под доктриной ultra vires исторически понималось совершение какого-либо действия или заключение какой-либо сделки, которые сами по себе являются законными, но не соответствуют целям компании, указанным в меморандуме, т. е. за пределами правомочий данной компании. В этом случае компания не считалась связанной с заключенным договором и не могла требовать от контрагента его исполнения. Поэтому в меморандуме компании должна была быть определена главная цель компании.

Изменения в доктрину ultra vires были связаны со вступлением Англии в 1972 г. в ЕС. Директива ЕС 1968 г. установила, что сделки, совершенные органами управления акционерным обществом и выходящие за рамки их уставной деятельности, при наличии спора между контрагентами должны признаваться действительными в судебном порядке. Исключение составляют случаи, когда контрагент знал или должен был знать о внеуставном характере сделки.

По английскому Закону о компаниях 1985 г. в редакции 1989 г. доктрина ultra vires изменилась в направлении уточнения и расширения целей компании, закрепленных в меморандуме. Для этого в меморандумах компаний после перечня тех операций, которыми компания планирует заниматься, содержится оговорка о том, что «компания в состоянии осуществлять и всякие прочие операции, которые могут разумно способствовать достижению названных выше целей». В этом случае сделки будут признаваться действительными, даже если они находятся за пределами действия статей о целях компании.

При трансформации в английское право Первой Директивы для добросовестных третьих лиц была установлена правовая фикция: в отношениях с такими лицами полномочия совета директоров {board of directors) рассматриваются как неограниченные. Таким образом, в современном английском праве сфера применения доктрины ultra vires значительно сузилась. Теперь она может применяться только в двух случаях.

1. Когда сделка еще не вступила в стадию исполнения. По Закону о компаниях 1985 г. сделки, заключенные и находящиеся в стадии исполнения, не могут быть признаны недействительными. На них не распространяется доктрина ultra vires. В этом случае акционеры вправе лишь требовать в судебном порядке возмещения убытков, причиненных советом директоров.

2. Когда директора при заключении сделки действовали недобросовестно в своих личных интересах или в интересах близких им лиц. Закон о компаниях в редакции 1989 г. предусматривает, что в целях защиты добросовестного контрагента полномочия директоров создавать для компании обязательства или уполномочивать на это других лиц считаются свободными от ограничений, предусмотренных учредительными документами. Совет директоров может уполномочивать других лиц представлять компанию. В случае, если директора превысили свои обязанности, выходящие за рамки целей, установленных меморандумом о целях компании, а ее члены не предотвратили данное нарушение, компания имеет возможность преследовать этих директоров по суду за нарушение ими своих обязанностей. Вместе с тем компания может оправдать действия директоров путем принятия специального решения на общем собрании акционеров и тем самым расширить правоспособность компании и вывести эту проблему из сферы судебного разбирательства.

Таким образом, правоспособность английских компаний находится под значительным контролем акционеров и определяется ими с учетом деятельности, осуществляемой компанией.

В США доктрина ultra vires возникла в тот период, когда корпорации образовывались в разрешительном порядке. В соответствии с этой доктриной действия корпорации, выходящие за рамки устава, признавались судами незаконными. Даже единогласное одобрение акционеров не могло узаконить действия ultra vires, потому что акционеры не могли создавать правомочия, не подтвержденные государством.

В настоящее время доктрина ultra vires практически потеряла свое значение, так как законы большинства штатов разрешают корпорациям заниматься любой не запрещенной законом деятельностью, устанавливая тем самым принцип общей правоспособности корпорации. Как сказано в Примерном законе о предпринимательских корпорациях, корпорация наделяется правом участия в любом виде предпринимательской деятельности, не противоречащей закону. Ограничения касаются банковской, страховой деятельности и профессиональных корпораций, под которыми законы штатов Калифорния и Нью-Йорк понимают корпорации, осуществляющие только один вид деятельности. Эта деятельность является профессиональной и требует соответствующей квалификации и лицензии.

§ 2. Индивидуальный предприниматель (коммерсант)

В законодательствах континентальной правовой семьи содержатся легальные определения индивидуального предпринимателя (коммерсанта) и требования, которым он должен соответствовать. Статус коммерсанта, в частности, определен ГТК и ФТК. При этом европейские государства устанавливают определенные формальные требования и к гражданам, желающим заниматься предпринимательской деятельностью.

В соответствии с французским законодательством гражданин, желающий заниматься предпринимательской деятельностью, должен огласить свое семейное положение, а если брак заключается после того, как гражданин был зарегистрирован в качестве коммерсанта, нотариус обязан огласить сведения брачного контракта, касающиеся имущественного положения супругов. Граждане иностранных государств, не являющихся членами Европейского Союза, для занятия предпринимательской деятельностью на территории Франции должны получить специальную идентификационную карту с отметкой «коммерсант».

В ГТК выделяются следующие виды предпринимателей: 1) лицо, которое обязательно признается предпринимателем (коммерсант в силу закона) и потому должно быть зарегистрировано в торговом реестре (ist Kaufmann); 2) лицо, которое становится коммерсантом по своему желанию (капп Kaufmann); к ним относятся и те, кто осуществляет деятельность в сфере сельского и лесного хозяйства; они имеют право, но не обязаны осуществлять регистрацию в торговом реестре. Самостоятельно выделяется понятие «мелкий коммерсант», т. е. тот, чье предприятие «по виду и объему не требует делового обзаведения, налаженного коммерческим образом». Такие коммерсанты не должны руководствоваться предписаниями закона о фирменных наименованиях, торговых книгах и прокуре.

Европейское законодательство предусматривает, что коммерсанты подлежат внесению в торговый реестр в таком же порядке, какой установлен и для внесения в реестр коммерческих организаций.

Коммерсанты вносятся в реестр под своим фирменным наименованием (фирмой). В соответствии с ГТУ коммерсант может иметь «в качестве фирмы свою фамилию с по меньшей мере одним полностью написанным собственным именем». К фирме нельзя делать никаких дополнений, которые указывают на отношения, связанные с наличием товарищества, или иным образом способны ввести в заблуждение относительно вида или объема дела или свойств владельца. Допускаются дополнения, содержащие отличительный признак лица или деятельности.

Аналогичные требования к наличию фирмы установлены во французском законодательстве.

Для всех коммерсантов европейское законодательство устанавливает одинаковые требования с точки зрения бухгалтерской отчетности и документации. Индивидуальные коммерсанты должны вести торговые книги, а также документы бухгалтерского учета и отчетности в соответствии с требованиями, установленными положениями о торговых книгах.

В странах общего права каких-либо формальных требований к индивидуальному предпринимателю (коммерсанту) не установлено: для того чтобы начать индивидуальную предпринимательскую деятельность, не требуется проходить специальную государственную регистрацию или соблюдать какие-либо иные формальные требования. Вместе с тем учет индивидуальных предпринимателей осуществляется налоговыми органами для налогообложения. § 3. Торговые товарищества (партнерства)

Торговые товарищества (партнерства) рассматриваются во всех зарубежных правопорядках как исторически первая форма осуществления предпринимательской деятельности, представляющая собой объединение лиц (персональное объединение). Сегодня такая форма организации предпринимательства не имеет широкого распространения.

В одних государствах правовое положение торговых товариществ (партнерств) определено только нормами торговых кодексов (например, в Германии, Франции и Италии), в других наряду с торговым кодексом действуют специальные законы, в третьих деятельность товариществ (партнерств) регулируют лишь специальные законы (например, специальные законы о товариществах были приняты в США и Англии, в Финляндии правовое положение товариществ определено Законом о товариществах 1988 г.).

Торговое товарищество характеризуется следующими чертами.

Во-первых, товарищество является добровольным договорным объединением нескольких лиц, поэтому учредительным документом товарищества является только учредительный договор (в некоторых зарубежных странах такой договор называется «товарищеским» или «партнерским»).

Во-вторых, целью торгового товарищества является извлечение прибыли из совместной предпринимательской деятельности, осуществляемой участниками товарищества от имени товарищества. Этим торговые товарищества отличаются от гражданских товариществ, регулируемых нормами гражданского законодательства. Например, в Германии нормы о полных гражданских товариществах содержатся в ГГК, а нормы о торговых товариществах — в ГТК.

Гражданские товарищества создаются для совместного осуществления такой деятельности, которая сама по себе не является предпринимательством (торговлей или иным бизнесом) в том смысле, который вкладывается в это понятие торговым законодательством зарубежных стран. Например, такое товарищество может быть создано для совместного строительства какого-либо объекта для общих нужд участников товарищества.

Гражданское товарищество, как правило, оформляется письменным документом — договором, в котором определяются основные условия и цели совместной деятельности. К числу важнейших условий относятся принципы распределения доходов и расходов, а также возможных убытков.

Ведение дел и управление делами товарищества осуществляется всеми его участниками по общему согласию, если в договоре участники не указали, что поручают и доверяют одному из них ведение общих для всех партнеров дел. В отношениях с третьими лицами действия каждого из партнеров предполагаются совершаемыми от имени всех участников товарищества.

Все правопорядки континентальной правовой системы предусматривают два вида торговых товариществ: полное товарищество и коммандитное товарищество.

Полное товарищество — это объединение нескольких лиц для ведения совместной деятельности под единой фирмой.

Полное торговое товарищество {die offene Handelsgesellschaft — OHG) определено ГТУ как такое товарищество, цель которого заключается в осуществлении торговой деятельности под единым фирменным наименованием и участники которого по обязательствам товарищества несут перед кредиторами непосредственную и неограниченную ответственность. Поскольку целью полного товарищества является осуществление торговой деятельности, оно рассматривается как полный коммерсант.

В соответствии с ФТК полным товариществом {societe en пот collectif) является компания, члены которой выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества (в том числе и по долгам) неограниченную и солидарную ответственность.

Полное товарищество характеризуется следующими отличительными чертами.

Во-первых, любой из участников полного товарищества действует от имени товарищества в целом, т. е. предпринимательская деятельность участников товарищества признается деятельностью самого товарищества. Поскольку участники товарищества обязуются способствовать достижению совместной цели, законодательства устанавливают запреты на конкуренцию с товариществом. Например, в ГТК записано, что участники товарищества подчиняются так называемому «общему долгу верности», который запрещает участникам конкурировать с самим товариществом. Это подразумевает для них

запрет на совершение сделок в сфере деятельности товарищества без согласия всех других его членов, а также на участие в любом другом торговом обществе, имеющем однородную с полным товариществом сферу деятельности.

Во-вторых, участники полного товарищества несут солидарную и неограниченную ответственность всем своим имуществом по долгам товарищества. Европейские законодательства определяют, что правила об ответственности участников полного товарищества по его долгам действуют не только в период существования товарищества, но и еще в течение пяти лет после его ликвидации. В случае выхода из товарищества одного из участников он также продолжает нести ответственность по обязательствам товарищества в течение пяти лет с момента регистрации в торговом реестре его выхода.

Некоторые европейские государства признают за полным товариществом статус юридического лица (например, Франция, Италия), а другие не рассматривают его в качестве такового (Германия, Швейцария). Так, по немецкому праву полное товарищество не является юридическим лицом, т. е. не обладает правосубъектностью. Это так называемое солидарное товарищество, в котором его имущество принадлежит всем участникам на праве общей совместной собственности. Поэтому с точки зрения внутренних отношений полное товарищество считается созданным с момента заключения учредительного договора. Вместе с тем в соответствии с ГТУ полное товарищество должно быть зарегистрировано в торговом реестре под общей фирмой и только с этого момента может вступать в отношения с третьими лицами. Именно регистрация товарищества в торговом реестре означает завершение его создания.

В тех странах, где товарищества не рассматриваются в качестве юридического лица, при предъявлении претензий кредитор может решать, будет ли он обращаться к полному товариществу, к отдельному участнику товарищества или ко всем товарищам.

Учредителями полного товарищества могут быть и физические, и юридические лица. Каких-либо специальных требований европейское законодательство к ним не устанавливает. Исключение составляет Франция, в соответствии с законодательством которой участники полного товарищества имеют статус коммерсанта. По торговому праву Германии мелкие коммерсанты, а также мелкие ремесленники и лица, занимающиеся кустарным промыслом, не обладают правом на создание полного товарищества.

Отношения участников полного товарищества между собой определяются в первую очередь положениями учредительного договора, при этом в основе лежит принцип свободы договорных отношений (иными словами, участники вправе в рамках договора отклоняться от законодательных предписаний). В учредительном договоре полного товарищества предусматриваются: название товарищества; его местонахождение; цель и предмет деятельности; срок, на который товарищество создается; размер складочного капитала; порядок внесения и размеры вкладов товарищей. Для создания полного товарищества необходимо как минимум два учредителя. Требований к предельной численности участников зарубежные законодательства не содержат, но поскольку в основе полного товарищества лежат договорно-доверительные отношения, оно не может иметь большую численность.

Зарубежные законодательства не устанавливают каких-либо требований к размеру и порядку оплаты складочного капитала. Установлено лишь то, что участники должны внести согласованные суммы в счет оплаты пая. В соответствии с немецким Торговым кодексом, если один из участников не внесет свой денежный пай в установленный срок, он обязан уплачивать проценты с того дня, на который было намечено внесение вклада. В счет оплаты пая может быть внесен материальный или любой иной вклад.

Участник полного товарищества не может свободно передавать пай другим лицам — для этого необходимо получить согласие всех остальных участников. За нарушение этого требования французское законодательство устанавливает уголовную ответственность в виде лишения свободы или в виде штрафа в размере 5 млн франков.

Выбывающий участник полного товарищества продолжает нести ответственность по долгам товарищества в течение пяти лет, а принимаемые в товарищество новые участники несут ответственность и по обязательствам, возникшим до их вступления.

Прибыль и убытки в полном товариществе распределяются пропорционально вкладам. ГТК содержит императивную норму, касающуюся порядка распределения прибыли: каждый участник получает сначала сумму в объеме 4 % от его пая в общем капитале, а остаток прибыли и возможные убытки распределяются в соответствии с количеством участников.

Порядок ведения дел полного товарищества определяется учредительным договором. В соответствии с немецким законодательством полное товарищество рассматривается как самоуправляемая организация (т. е. функцию управления выполняет один или несколько участников; возложение этих функций не на участника товарищества недопустимо). Французское законодательство, наоборот, допускает, что управление товариществом осуществляют один или несколько управляющих, которые могут и не быть участниками товарищества. При этом если они не являются участниками товарищества, то статус коммерсанта они не приобретают. Их полномочия определяются в учредительном договоре.

В странах общего права торговые товарищества именуются партнерствами. В США и Англии полные товарищества называются партнерствами с неограниченной ответственностью {generalpartnership). Их деятельность регулируется в Англии Законом о партнерстве 1890 г. (Partnership Act), в США— Единообразным законом о партнерстве 1914 г. в редакции 1992 г. (Uniform Partnership Act).

Полное товарищество в Англии и США не имеет статуса юридического лица и представляет собой объединение лиц, основанное на договоре. Участниками партнерства могут быть как физические, так и юридические лица, объединившиеся на основе партнерского (учредительного) договора с целью извлечения прибыли. Такое объединение называется фирмой и не имеет статуса юридического лица. Договор о создании фирмы должен быть заключен в письменной форме и не нуждается в государственной регистрации.

Каждый партнер может выступать в коммерческом обороте как от собственного имени, так и от имени и в интересах других партнеров, а также фирмы в целом (в роли так называемого агента). Партнеры несут солидарную неограниченную ответственность по долгам фирмы.

В США полное товарищество рассматривается как не связанное особыми формальностями договорное объединение лиц для осуществления деятельности, направленной на извлечение прибыли. До недавнего времени для реализации ответственности по долгам товарищества кредиторы должны были предъявлять требования к каждому участнику товарищества. Однако в настоящее время в ряде штатов признано, что «иски могут предъявляться к самому товариществу и товарищам как таковым под его наименованием».

Коммандитное товарищество (простое коммандитное товарищество) также представляет собой объединение лиц, созданное на основе договора между ними для совместной предпринимательской деятельности.

В соответствии с ГТК товарищество, целью которого является занятие торговым промыслом под общей фирмой, является коммандитным товариществом {Kommanditgesellschaft — KG), если у одного или нескольких участников ответственность перед кредиторами товарищества ограничивается суммой определенного имущественного вклада, в то время как для других участников ограничение ответственности не установлено.

Согласно ФТК простое коммандитное товарищество (des societes a responsabilite limitee) — это компания на паях, в которую входят два типа участников: 1) один или несколько неполных участников (коммандитистов), несущих риск убытков пропорционально размерам своих вкладов, а не по статусу коммерсанта; 2) один или несколько полных участников, имеющих статус членов с полной ответственностью, т. е. являющихся коммерсантами с неограниченной и солидарной ответственностью и отвечающих всем своим имуществом по обязательствам товарищества.

Коммандитист не имеет права на ведение дел товарищества. Как и любой участник товарищества, он обязан соблюдать долг верности, однако на него не распространяется запрет на конкуренцию с товариществом.

Коммандитист имеет право на участие в прибыли пропорционально размеру своего вклада. Он может уступить пай полным товарищам или третьим лицам с согласия всех полных товарищей.

Учредительным документом коммандитного товарищества является учредительный договор (договор о товариществе), который подписывается всеми участниками товарищества: и полными, и коммандитистами.

Аналогом европейского коммандитного товарищества в США и в Англии является товарищество (партнерство) с ограниченной ответственностью {limited partnership), статус которого определен в США Единообразным законом о партнерстве с ограниченной ответственностью 1916 г. в редакции 1976 г. и 1985 г., а в Англии — Законом о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г.

Как и в европейских государствах, партнеры таких товариществ образуют две группы. В первую входят те партнеры, которые несут по долгам товарищества неограниченную солидарную ответственность, в то время как ответственность участников второй группы ограничена — они несут риск утраты своих вкладов.

Товарищество с ограниченной ответственностью действует на основании договора. Однако для применения правил об ограниченной ответственности в отношении некоторых партнеров товарищество должно быть зарегистрировано в Реестре компаний. Отсутствие регистрации не препятствует деятельности такого партнерства, однако до осуществления регистрации каждый партнер будет иметь статус полного.

По общему правилу партнеры с ограниченной ответственностью не участвуют в управлении делами фирмы, однако если такой партнер, несмотря на положения договора и факт указанной регистрации, фактически все же станет прямо или косвенно принимать участие в управлении, то его ответственность будет полной, а не ограниченной.

Своеобразной формой коммандитного товарищества в Германии является товарищество, в котором в качестве единственного участника с полной ответственностью выступает общество с ограниченной ответственностью (GmbH@CoRG). В таком товариществе много членов-коммандитистов (физических лиц), часто это участники общества с ограниченной ответственностью, которое является полным товарищем. ООО руководит делами такого коммандитного товарищества, представляет его во всех отношениях с третьими лицами и несет неограниченную ответственность по долгам коммандитного товарищества, которые являются и долгами ООО. Коммандитисты по долгам товарищества не отвечают, а несут риск убытков в пределах своих вкладов.

Среди других видов товариществ следует назвать негласное товарищество, под которым понимается имущественное участие одного лица в бизнесе другого, при этом такое участие неизвестно третьим лицам и не объявлено публично.

Дата добавления: 2014-12-29