Система курса коммерческого права зарубежных стран

Если исходить из определения понятия коммерческого права зарубежных стран как совокупности норм гражданского права, регулирующих коммерческие отношения, то необходимо отметить сходство систем гражданского права (отрасли права) и коммерческого права как составной части (подотрасли) гражданского права. Такое сходство проявляется и в построении нормативного материала, и в построении учебных курсов. Соответствующим образом строится и система правовой науки коммерческого права зарубежных стран.

В настоящем учебном пособии рассматриваются следующие вопросы коммерческого права зарубежных стран: понятие и источники коммерческого права зарубежных стран; правовое положение предпринимателей (коммерсантов) в зарубежных странах; вещные права предпринимателей в зарубежных странах; торговые сделки в зарубежных странах; несостоятельность (банкротство) предпринимателей; антимонопольное регулирование, защита прав предпринимателей, включая разрешение споров в сфере предпринимательства; правовое регулирование рынка ценных бумаг.

Нетрудно заметить, что помимо отношений, складывающихся в процессе осуществления коммерческой деятельности (коммерческих отношений), регулируемых частным правом, коммерческая деятельность в зарубежных странах опосредуется также отношениями по организации этой деятельности (публичными отношениями). Особенности публичной организации коммерческой деятельности хотя и не составляют предмет регулирования коммерческого права зарубежных стран, также рассматриваются в настоящем учебном пособии.

Изучение указанных отношений наукой коммерческого права зарубежных стран объясняется рядом факторов: тесной связью отношений по осуществлению коммерческой деятельности (коммерческих отношений) и отношений по организации такой деятельности (публичных отношений); взаимодействием норм частного и публичного права в регулировании коммерческой деятельности; комплексным характером нормативных правовых актов, составляющих коммерческое законодательство зарубежных стран.

ГЛАВА 2

ИСТОЧНИКИ КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

§ 1. Источники коммерческого права стран континентальной системы права

Источником права в специально юридическом смысле является внешняя форма выражения права, в частности нормативный правовой акт.

Источниками коммерческого права зарубежных стран являются такие внешние формы выражения права, которые предназначены для регулирования коммерческой деятельности соответствующей страны с учетом ее исторических, социально-экономических и политических особенностей.

Коммерческая деятельность опосредуется отношениями гражданско-правового характера (имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения торгового характера, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников) и отношениями публично-правового характера (отношения по публичной организации коммерческой деятельности). Следовательно, источниками коммерческого права следует признать любые внешние формы выражения права, содержащие как нормы частного права, так и нормы публичного права, предназначенные для регулирования коммерческой деятельности.

Правовое регулирование коммерческой деятельности осуществляется актами внутреннего (национального) законодательства (законами, административными актами нормативного характера), международными договорами соответствующей страны, обычаями делового оборота (торговыми обычаями), судебной практикой, а иногда и правовой доктриной.

В странах системы континентального права основой коммерческого законодательства являются кодифицированные акты частного права. При этом в одних странах (например, в Германии, Франции, Чехии, Японии) принята дуалистическая система частного права: в них действуют и гражданские, и торговые кодексы. В других странах принята монистическая система: действуют единые гражданские кодексы (например, в Италии, Швейцарии, Нидерландах).

Независимо от того, какая система частного права принята в той или иной стране, некоторые важнейшие разделы коммерческого права могут находить выражение в специальных законах, т. е. за рамками кодексов (например, в законах о коммерческих организациях, в антимонопольных, банковских, страховых, сельскохозяйственных, строительных, инвестиционных и некоторых иных законах).

Во Франции важнейшим источником коммерческого права является Французский торговый кодекс {Code commercial, далее — ФТК), принятый в 1999 г. и сменивший устаревший Французский торговый кодекс 1807 г.

ФТК представляет собой инкорпорацию прежнего торгового законодательства Франции и состоит из девяти книг: 1) Общие положения о торговле; 2) О торговых товариществах и группах, объединенных экономическим интересом; 3) О некоторых формах продажи с исключительными условиями; 4) О свободе цен и конкуренции; 5) Об оборотных документах и гарантиях; 6) О трудном положении предприятий; 7) Об организации торговли; 8) О некоторых профессиях, подлежащих регламентации; 9) Положения, относящиеся к заморским территориям.

Наряду с ФТК торговое законодательство Франции представлено рядом иных законов: Кодексом о страховании (Закон № 67-522 от 3 июля 1967 г. с последующими изменениями); Кодексом о защите прав потребителей (Закон № 93-949 от 26 июля 1993 г.); Кодексом интеллектуальной собственности (Закон № 92-597 от 1 июля 1992 г.) и некоторыми другими.

Специальным источником коммерческого права Германии является Германское торговое уложение {Handelsgesetzbuch, далее — ГТУ), принятое 10 мая 1897 г. и вступившее в действие одновременно с Германским гражданским уложением 1 января 1900 г. (далее — ГГУ).

Нормы ГТУ, являясь специальными, приоритетны перед нормами ГГУ, которые применяются субсидиарно к отношениям, не урегулированным в ГТУ.

ГТУ состоит из пяти книг: 1) Торговое сословие; 2) Торговые товарищества и негласное товарищество; 3) Торговые книги; 4) Торговые сделки; 5) Заморская торговля.

Помимо ГТУ торговое законодательство представлено рядом законов: Акционерным законом от 6 сентября 1965 г.; Законом об обществах с ограниченной ответственностью от 20 апреля 1892 г.; Законом о производственных и хозяйственных кооперативах от 1 мая 1889 г. и некоторыми другими.

Торговое законодательство Швейцарии не знает торгового кодекса. Торговые отношения регулируются Швейцарским гражданским кодексом 1907 г., Швейцарским обязательственным законом 1911 г., а также рядом специальных законов (например, Законом о взыскании долгов и несостоятельности 1889 г., Законом о картелях и других ограничениях конкуренции 1995 г., Законом о договоре страхования 1908 г. и др.) и административных актов нормативного характера.

Швейцарский гражданский кодекс состоит из четырех книг: 1) Субъекты права — лица физические и юридические; 2) Семейное право; 3) Наследственное право; 4) Право собственности.

Швейцарский обязательственный закон по существу дополняет Швейцарский гражданский кодекс и состоит из пяти разделов: 1) Общие положения об обязательствах; 2) Отдельные виды обязательств; 3) Торговые товарищества; 4) Торговая регистрация, фирменное наименование и ведение торгового учета; 5) Ценные бумаги.

Кодификация гражданского и торгового права Нидерландов является одной из новейших. Здесь взамен Гражданского и Торгового кодексов 1838 г. принят единый Гражданский кодекс, состоящий из девяти книг: 1) О физических лицах и семейном праве; 2) О юридических лицах; 3) Общие положения, касающиеся правового регулирования имущественных отношений; 4) О наследственном праве; 5) О вещном праве; 6) Общая часть обязательственного права; 7) Об отдельных видах договоров; 8) О транспортном праве; 9) Об интеллектуальной собственности.

К источникам коммерческого права относят также торговые обычаи. Отсутствует единое для всех стран определение обычая. В ст. 5 ГК РФ обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Часто к обычаю отсылает закон, например ГК РФ (ст. 309, 311, 314,421,427,431 ГК РФ и др.). В п. 1 ст. 13 АПК РФ установлено, что арбитражные суды в случаях, предусмотренных федеральным законом, применяют обычаи делового оборота. В Законе РФ «О международном коммерческом арбитраже» также предусмотрено, что третейский суд разрешает споры на основе торговых обычаев (п. 3 ст. 28).

То же имеет место и в других странах континентальной системы права. Так, во Франции в приложении к Закону от 13 июня 1866 г. о торговых обычаях (по состоянию на 14 августа 1996 г.) помещена таблица, содержащая перечень правил, являющихся торговыми обычаями (определение веса товара брутто и нетто, порядка упаковки товаров и др.). Закон предписывает применять такие правила ко всем сделкам по торговой продаже, исключая случаи, когда договором предусмотрено иное. В Германии обычай (в том числе торговый) приравнивается к закону, поскольку законом в смысле ГГУ признается любая правовая норма, включая ту, которая сложилась в процессе торгового оборота (ст. 2 Вводного закона к Гражданскому уложению от 18 августа 1896 г. — по состоянию на 21 сентября 1994 г.).

В странах системы континентального права судебная практика играет значительно меньшую роль, чем в странах системы общего права, и не рассматривается в качестве источника правового регулирования. Тем не менее и здесь роль судебной практики в регулировании коммерческих отношений достаточно велика и проявляется главным образом в толковании судом норм законодательства и в восполнении его пробелов. В связи с этим можно отметить, что имеется определенная тенденция сближения правовых систем континентального права и общего права: в странах континентальной Европы, включая Россию, все большую роль приобретает судебная практика.

Как известно, вопрос о судебной практике как источнике права спорен. Превалирует обоснованная, на наш взгляд, точка зрения, что суд не создает правовых норм — это прерогатива законодательной ветви власти. В то же время постановления высших судебных инстанций всегда имели большое значение для формирования единообразной правоприменительной практики и рассматривались как акты судебного толкования норм права. В последнее время ситуация меняется и в России: значение актов высших судебных инстанций повышается. Так, постановления Конституционного Суда РФ, безусловно, имеют правообразующее значение. Юридическая сила постановлений Конституционного Суда РФ такова, что они действуют непосредственно (ст. 79 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации»), являются окончательными, вступают в силу немедленно после провозглашения. Акты или их отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу.

Возрастание роли судебной практики в странах континентальной системы права объясняется быстро изменяющимися экономическими условиями, когда для ее регулирования «необходим более чуткий по сравнению с законом инструмент, который бы улавливал и быстро реагировал на малейшие колебания конъюнктуры рыночной системы хозяйства».

Во Франции судебная практика также переросла роль средства толкования законов, превратившись в особый дополнительный источник права, именуемый «источником в рамках закона». Решения Кассационного суда Франции в определенной степени начинают играть роль, близкую английскому судебному прецеденту."

В Германии в соответствии с законодательством допускается широкий диапазон судебного усмотрения при разрешении конкретных дел (отсылки к добрым нравам, разумности, добросовестности). Право, возникающее в результате развития судьей действующего законодательства, характеризуется как судебное право, которое служит для судов рекомендацией при принятии решений. Что касается решений Конституционного Суда ФРГ, то его решения признаются источником права, стоящим наравне с законом.

Источником правового регулирования может являться также правовая доктрина, т. е. общепризнанный научный взгляд по поводу решения какого-либо правового вопроса. Интересно отметить, что в соответствии с п. 1 ст. 14 АПК РФ при применении норм иностранного права арбитражный суд устанавливает содержание этих норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

Дата добавления: 2014-12-29