Источники правового регулирования торгового оборота в Европейском Союзе 4 страница

Система твердого капитала является системой предварительного (ex ante) контроля, поскольку контроль за обеспечением интересов акционеров и кредиторов осуществляется уже на стадии создания общества. Достоинства системы твердого капитала состоят в том, что при создании общество снабжается имущественными средствами, необходимыми в начале деятельности, когда имеют место одни расходы, но прибыли еще нет. Минимальный капитал играет роль «буфера», не позволяющего обществу быстро обанкротиться. Помимо этого минимальный капитал является своеобразной «проверкой на серьезность»: тот, кто не может внести установленный законом минимальный капитал, не должен основывать общество с ограничением ответственности всех участников.

В 1976 г. была принята Вторая Директива ЕС (76/91 от 13 декабря 1976 г.), получившая название «Директива о капитале», согласно которой минимальный размер уставного капитала АО должен составлять не менее 25 тыс. евро. Государства — участники ЕС могут установить и больший размер минимального капитала. Так, после внесенных изменений в Акционерный закон Германии минимальный уставный капитал АО составляет 50 тыс. евро. В Италии уставный капитал АО должен быть не менее 100 тыс. евро, в Финляндии — 80 тыс. евро.

Согласно Второй Директиве при создании АО все его акции должны быть размещены среди учредителей. Не менее 25 % капитала должно быть оплачено учредителями к моменту заявления АО в торговом реестре. Остальная сумма вносится в сроки, определенные законами. Имущество, вносимое в оплату акций, должно поддаваться денежной оценке, поэтому не допускается оплата капитала услугами. Допускается оплата денежными и неденежными вкладами. В последнем случае такие вклады подлежат денежной оценке независимым оценщиком, а сведения об оплате акций неденежными вкладами подлежат опубликованию.

Акции, на которые разделен уставный капитал акционерного общества, должны быть выражены по номинальной сумме (в Германии минимальная номинальная сумма — 4 евро), которая устанавливается в уставе.

Ценные бумаги АО. В отличие от российского акционерного законодательства европейское законодательство допускает большое разнообразие видов акций и регламентирует режим иных ценных бумаг, выпускаемых АО.

Акции могут быть именными и на предъявителя. Акции должны быть именными, если выпускаются до полной выплаты номинальной или увеличенной суммы выпуска.

ФТК предусматривает, что не выкупленная полностью акция может быть продана другому лицу (подписчику), а тот в свою очередь может снова ее продать (цессионарию).

Если по истечении максимального срока оплаты (пять лет) остаток стоимости не будет выплачен, владелец (неисправный акционер), предшествующие владельцы и подписчики несут солидарную ответственность в размере неоплаченной стоимости акций. АО может заявить против них иск в двухлетний срок (либо до, либо после, либо одновременно с продажей) с целью получения как истребуемой суммы, так и возмещения произведенных расходов. После этого срока уплата оставшейся суммы полностью возлагается на последнего подписчика.

Акциями на предъявителя являются, как правило, только те акции, которые котируются на бирже. Все остальные акции — именные.

В зависимости от способа оплаты именные акции бывают денежными (стоимость которых оплачивается деньгами) и натуральными (оплачиваются вещевыми вкладами и иными допустимыми законом способами, кроме внесения денег). Денежные акции должны быть оплачены при подписке в размере не менее четвертой части

их номинальной стоимости. Натуральные акции полностью оплачиваются при их выпуске.

Особым видом именной акции, известной европейскому законодательству, является так называемая винкулированная именная акция (Германия). Винкуляция означает, что для передачи такой акции необходимо разрешение одного из органов управления общества. Такие акции существуют главным образом в страховых обществах (иногда — в семейных обществах) для того, чтобы воспрепятствовать отчуждению акций третьим лицам.

Другим видом именной акции являются акции с правом двойного голоса (Франция). Это акция, которая полностью выкуплена не более чем через два года после выпуска; для выпуска таких акций в уставе АО должна быть сделана специальная оговорка, либо необходимо решение общего собрания акционеров по этому вопросу.

Европейское законодательство допускает различные виды привилегированных акций. Это могут быть акции как с правом голоса, так и акции без права голоса (так называемые безголосые акции с привилегированным дивидендом). Последние служат исключительно для привлечения инвесторов. Владельцы привилегированных акций без права голоса имеют, в порядке компенсации, приоритет при распределении дивидендов или более высокий дивиденд (так называемый «привилегированный дивиденд»), В соответствии с законодательством Франции на долю акций без права голоса, дающих приоритет при распределении дивиденда, не должно приходиться более 25 % капитала общества.

Владельцы безголосых акций с привилегированным дивидендом пользуются всеми правами акционеров, кроме права участвовать и голосовать со своими акциями в общих собраниях акционеров общества.

Однако, если привилегированные дивиденды, причитающиеся за три последних хозяйственных года, не были полностью выплачены, владельцы соответствующих акций приобретают пропорционально доле капитала, представленной этими акциями, такое же право голоса, что и другие акционеры. Право голоса сохраняется вплоть до окончания года, в течение которого привилегированный дивиденд будет полностью выплачен.

Председатель правления, его члены, генеральные директора, члены дирекции и контрольной комиссии не имеют права на приобретение безголосых акций с привилегированным дивидендом.

Помимо обыкновенных и привилегированных акций могут быть выпущены так называемые учредительские (или отсроченные) акции, являющиеся формой оплаты деятельности лиц, участвующих в создании общества. По таким акциям в течение определенного в них срока после создания АО выплачивается определенный процент.

Кроме того, известны так называемые квалификационные акции (иначе — гарантированные акции), которые принадлежат членам органов управления — администраторам общества. В соответствии с ФТК «каждый администратор должен быть собственником акций общества, число которых определяется уставом. Это число не может быть меньше количества акций, требуемого уставом для получения акционерами права присутствовать на очередном общем собрании». Такие акции служат гарантией всех действий по руководству, в том числе и тех, которые были совершены исключительно одним из администраторов. Они неотчуждаемы и должны быть именными или, если они не являются именными, должны быть депонированы в банке. Если на день своего назначения администратор не является собственником надлежащего числа акций или перестает им быть в период исполнения должности, он автоматически признается отстраненным от должности, если не станет собственником требуемого числа акций в течение трех месяцев.

В соответствии с акционерным законодательством европейских государств акционерные общества вправе выпускать облигации. По французскому законодательству облигации определяются как «оборотные ценные бумаги, которые в одном и том же выпуске предоставляют одинаковые права требования за одну и ту же номинальную стоимость». Выпуск облигаций, как правило, разрешен тем акционерным обществам, капитал которых оплачен полностью, которые существуют не менее двух лет и составили два баланса, надлежащим образом одобренные акционерами. Эти требования не применяются в том случае, если выпуск облигаций обеспечен гарантией государства или самого общества либо залогом заемных ценных бумаг государства или государственных органов.

Зарубежному акционерному законодательству известны различные виды облигаций: именные; на предъявителя; конвертируемые в акции; обмениваемые на акции и др.

Согласно Закону от 3 января 1983 г. во Франции учреждены новые категории ценных бумаг, представляющие собой нечто среднее

между акциями и облигациями: инвестиционные сертификаты и сертификаты на право голоса. Инвестиционные сертификаты представляют собой ценные бумаги, которые можно продавать и покупать, причем их номинальная стоимость должна быть равна номинальной стоимости акций, выпущенных обществом. Они бывают именные или на предъявителя и должны выпускаться в пределах одной четверти от размера капитала общества.

Сертификатов на право голоса должно быть выпущено столько же, сколько инвестиционных сертификатов, причем сертификаты на право голоса могут быть только именными. Такие сертификаты неотчуждаемы, кроме случаев наследования, прижизненного дарения нисходящим родственникам или прекращения общности имущества между супругами.

В европейском акционером законодательстве принципиально действует принцип «одна акция — один голос»: каждая акция (кроме привилегированных без права голоса) предоставляет одинаковое право голоса на общем собрании акционеров. Однако в последнее время наблюдается тенденция, когда АО перешли к ограничению предельного права голоса отдельных акционеров. Для этого в уставы общества включается положение, согласно которому право голоса ограничивается независимо от количества акций (5 или 10 % акций). С одной стороны, такое предельное право голоса служит защите АО от чужого влияния, но с другой — является ограничением одного из существенных прав акционеров.

Следуя требованиям Второй Директивы ЕС («Директивы о капитале»), европейское акционерное законодательство устанавливает правило о том, что выплаты дивидендов и процентов по акциям допускаются лишь из чистой прибыли общества. Выплаты не допускаются, если стоимость чистых активов общества по данным годового бухгалтерского баланса меньше уставного капитала и фондов, выплаты из которых запрещены законом или уставом общества.

Управление АО. Европейскому законодательству известно две модели управления АО: германская и французская. Для них характерна трехуровневая система управления, основанная на дуалистическом принципе, т. е. на четком разделении наблюдательных и распорядительных функций.

В соответствии с германской моделью управления, закрепленной Акционерным законом Германии, система органов управления АО включает в себя правление, являющееся исполнительным органом, наблюдательный совет, выступающий как орган контроля и представляющий интересы акционеров в периоды между собраниями, и общее собрание акционеров.

Правление руководит обществом под свою ответственность. В состав правления могут входить одно или несколько лиц. Членом правления может быть лишь полностью дееспособное физическое лицо. Лицо, которому по приговору суда или решению административного органа запрещено осуществление профессиональной деятельности (или определенного ее вида), промысла (или определенного его вида), не может на период этого запрета состоять членом правления общества, предмет деятельности которого полностью или частично совпадает с предметом запрета.

Членов правления назначает наблюдательный совет на срок не более пяти лет. Допускается повторное назначение или продление полномочий в каждом случае на срок не более пяти лет. Для этого требуется принятие наблюдательным советом нового решения не ранее чем за один год до истечения прежнего срока полномочий. Лишь при назначении на срок менее пяти лет продление срока полномочий может быть осуществленного без решения наблюдательного совета, если общий срок полномочий составит не более пяти лет.

Если правление состоит из нескольких лиц, то члены правления вправе осуществлять управление АО лишь сообща. Устав или регламент правления могут устанавливать иное, однако один или несколько членов правления не могут принимать решения вопреки большинству его членов. Наблюдательный совет назначает одного из членов правления председателем правления.

Для членов правления установлен запрет конкуренции; в частности, им не разрешается без согласия наблюдательного совета заниматься торговым промыслом и совершать сделки за свой или чужой счет в предпринимательской отрасли общества.

Членам правления может быть предоставлено участие в прибыли. Кроме того, они получают вознаграждение, которое должно «находиться в соразмерном соотношении с задачами члена правления и положением общества».

Правление представляет общество в судебном и внесудебном порядке. При этом члены правления представляют АО сообща. Каждое

изменение правления или представительских полномочий члена правления заявляется правлением для регистрации в торговом реестре.

Правление отчитывается перед наблюдательным советом по вопросам торговой политики АО, рентабельности и положения дел в обществе, сделок, которые могут иметь значение для рентабельности общества или его ликвидации, а также по другим вопросам, которые могут оказать существенное влияние на положение общества.

Члены правления при осуществлении своей деятельности должны проявлять «заботливость порядочного управляющего». Члены правления, которые нарушают свои обязанности, должны возместить обществу возникший вследствие этого ущерб как солидарные должники.

Наблюдательный совет АО состоит из трех членов или любого другого числа, кратного трем. В зависимости от размера основного капитала Акционерный закон устанавливает максимальное число членов наблюдательного совета — от девяти до двадцати одного человека.

В состав наблюдательного совета входят представители от акционеров и от работников. При определении состава наблюдательного совета от наемных работников (рабочих и служащих) учитываются требования Закона об участии работников в управлении 1976 г. и некоторых других законов, регламентирующих порядок соуправ-ления акционерным обществом. Членом наблюдательного совета может быть лишь дееспособное физическое лицо. В некоторых случаях, установленных Законом, лицо не может быть членом наблюдательного совета (например, если лицо уже состоит членом наблюдательного совета в десяти торговых товариществах).

Члены наблюдательного совета избираются общим собранием акционеров и от наемных работников согласно Закону об участии в управлении.

Члены наблюдательного совета не могут назначаться на более длительный срок, чем срок до окончания общего собрания, утверждающего отчет за четвертый хозяйственный год после начала деятельности наблюдательного совета, не считая года, когда он был образован.

Для каждого члена наблюдательного совета назначается заменяющее его лицо (запасной член совета), которое становится членом наблюдательного совета, если член совета прекращает свою деятельность до истечения срока своих полномочий. Запасной член совета может назначаться одновременно с членом наблюдательного совета. При его назначении, признании назначения недействительным или его опротестовании применяются те же положения, какие действуют в отношении члена наблюдательного совета.

Наблюдательный совет контролирует ведение дел. Он может просматривать и проверять бухгалтерские книги и документы общества, а также имущественные объекты.

Членам наблюдательного совета может предоставляться вознаграждение. Его размер устанавливается в уставе или определяется решением общего собрания.

Акционеры осуществляют свое право участия в делах акционерного общества на общем собрании, в котором должны принимать участие члены правления и наблюдательного совета.

Общее собрание решает важнейшие вопросы деятельности общества, но не оказывает практического влияния на текущие дела. Общее собрание обсуждает и одобряет отчет правления и годовой баланс общества, принимает решение об использовании годовой прибыли. Общее собрание образует наблюдательный совет и избирает ревизора по проверке баланса. Оно принимает решения об увеличении или уменьшении уставного капитала и об изменении устава, а также о слияниях с другими обществами, о приобретении таких долей участия в других обществах, при которых они становятся дочерними.

Общее собрание созывается правлением. Право требовать созыва общего собрания имеют акционеры, акции которых в совокупности достигают двадцатой части уставного капитала.

Решения принимаются большинством голосов, причем по многим вопросам необходимо квалифицированное большинство в три четверти голосов. Каждое решение общего собрания оформляется в виде нотариально заверенного протокола собрания. Официально заверенная копия этого протокола и приложения к нему (список участников собрания) передаются держателю торгового регистра.

В целях защиты интересов меньшинства право на судебное оспаривание решений собраний, которые приняты с нарушением правовых норм, предоставлено всем акционерам. Истцом по такому делу может быть любой акционер, имеющий хотя бы одну акцию. Иск должен быть предъявлен в течение месяца после принятия решения. При этом правление публикует в изданиях общества информацию о возбуждении дела и дату устного слушания.

Французская модель управления акционерным обществом характеризуется тем, что общество вправе выбрать систему управления из двух вариантов, установленных законом: либо двухуровневую, либо трехуровневую. Первый вариант — так называемое классическое руководство, осуществляемое административным советом (советом администрации), который избирает президента. Второй вариант — руководство нового типа, заимствованное из немецкого законодательства, при котором АО руководит директорат, а наблюдательный совет осуществляет контроль за его деятельностью. Тот или иной вариант управления АО должен быть определен в уставе общества.

При классическом руководстве АО управляется административным советом, количество членов которого зависит от капитала общества (от 3 до 24 лиц).

Администраторы назначаются общим собранием акционеров на срок не более шести лет (меньший срок может быть определен уставом). Администраторы могут переизбираться, если иное не предусмотрено уставом. Они могут быть отозваны в любой момент очередным общим собранием.

Администратором может быть назначено физическое (в том числе и иностранное) и юридическое лицо, которое обязано в этом случае определить постоянного представителя. Физическое лицо не может одновременно состоять более чем в восьми административных советах АО, расположенных на территории Франции.

В уставе АО может быть записано, что выборы администраторов осуществляются и от служащих (эта норма введена в действие с 1986 г.). Количество администраторов-служащих не может быть более четырех и свыше трети от численности административного совета; такие администраторы от служащих не учитываются при определении минимального и максимального числа администраторов.

Обязательным условием для избрания в состав административного совета (в том числе и для служащих) является наличие у данного лица определенного в уставе общества числа акций (гарантированных или квалификационных), которое дает ему право присутствовать на очередном общем собрании.

Административный совет наделяется самыми широкими полномочиями, с тем чтобы действовать от имени общества; он осуществляет их в рамках предмета деятельности общества и с соблюдением правомочий, которые закон прямо признает за собраниями акционеров.

Административный совет вправе принимать решения, если присутствует по крайней мере половина его членов. Администраторы получают вознаграждение в форме жетонов за присутствие.

Из своего состава административный совет избирает президента (только физическое лицо не старше 65 лет) и определяет его вознаграждение. Президент осуществляет под свою ответственность общее руководство обществом и представляет общество в отношениях с третьими лицами.

По предложению президента административный совет может предоставить физическому лицу полномочия генерального директора для оказания помощи президенту. Объем и срок полномочий, делегируемых генеральному директору, определяются административным советом по согласованию с президентом. Пост генерального директора (в некоторых АО могут быть назначены и два генеральных директора) может занимать только физическое лицо, которое по достижении 65 лет должно уйти в отставку. Генеральный директор располагает по отношению к третьим лицам такими же правомочиями, как и президент.

Руководство нового типа (или немецкий вариант управления) заключается в следующем. Акционерное общество управляется директоратом (правлением), состоящим не более чем из пяти членов. В АО с небольшим уставным капиталом функции, возложенные на директорат, могут осуществляться одним лицом (которое именуется в этом случае генеральным директором).

Директорат осуществляет свои функции под контролем наблюдательного совета. Члены директората назначаются наблюдательным советом, который возлагает на одного из них права и обязанности президента.

Продолжительность мандата директората составляет четыре года. Членами директората могут быть только физические лица. В отличие от административного совета члены директората могут и не быть акционерами АО. Члены директората могут быть и служащими АО. Наблюдательный совет устанавливает размер вознаграждения каждого члена дирекции.

Директорат наделяется самыми широкими правомочиями с тем, чтобы действовать в любой обстановке от имени общества.

Не реже чем раз в квартал директорат представляет отчет наблюдательному совету, который в свою очередь представляет

заключение по отчету директората, а также по годовым счетам общему собранию.

Постоянный контроль за директоратом осуществляет наблюдательный совет (иногда его называют контрольным советом). Члены наблюдательного совета назначаются учредительным собранием или очередным общим собранием. Продолжительность их полномочий определяется уставом, но не может быть более четырех лет. В наблюдательный совет могут быть назначены и физические, и юридические лица при условии, что каждый член наблюдательного совета должен владеть количеством акций, которое определено уставом общества. Кроме таких членов в наблюдательный совет включаются члены, избранные служащими общества. Порядок совмещения функций членами наблюдательного совета установлен законом.

Члены наблюдательного совета получают ежегодное вознаграждение за их деятельность (с учетом жетонов о присутствии) в виде фиксированной суммы, установленной общим собранием акционеров.

Из числа своих членов наблюдательный совет избирает президента и вице-президента, которыми могут быть только физические лица. Им поручается созывать совет и руководить его работой. Они могут получать вознаграждение.

Наблюдательный совет совершает такие контрольные и проверочные действия, которые он признает уместными, а также может истребовать любые документы общества, которые необходимы ему для исполнения своих функций.

Общие собрания акционеров делятся на очередные, чрезвычайные и специальные. Очередное собрание созывается не реже одного раза в год и принимает решения по всем вопросам, кроме тех, которые отнесены к ведению чрезвычайного собрания. В компетенцию такого собрания входят: избрание членов административного совета, их отзыв и назначение им вознаграждения; назначение ревизоров; утверждение годовых отчетов и годовых счетов.

Внеочередные собрания созываются, как правило, для внесения изменений в устав. Решения на таком собрании принимаются большинством в две трети голосов, которыми располагают присутствующие или представленные акционеры.

В специальных собраниях участвуют владельцы акций одного определенного вида. Решение общего собрания об изменении прав держателей какой-либо из категорий акций является окончательным лишь после того, как оно будет одобрено специальным собранием.

Контроль в АО осуществляется одним или несколькими ревизорами по счетам. Ревизорская служба была создана Декретом от 1 марта 1984 г. В каждом АО должен быть по крайней мере один ревизор, а в АО, пользующихся общественными сбережениями, — два. Ревизоры удостоверяют, что ежегодные отчеты являются «регулярными, честными и дают верное представление о результатах деятельности компании за отчетный период, а также о финансовом и имущественном положении компании».

Следует обратить внимание, что с начала 1990-х гг. зарубежные инвесторы начали активную кампанию, направленную на разработку и внедрение правил, которые позволили бы в максимальной степени защитить их права (особенно права миноритарных инвесторов) от различных злоупотреблений со стороны менеджмента и крупных акционерных компаний — реципиентов инвестиций. Одним из направлений такого рода усилий стала разработка рекомендаций, касающихся практики корпоративного управления в АО. В основу таких рекомендаций были положены Принципы корпоративного управления, представленные Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР). Во многих европейских странах были приняты собственные кодексы корпоративного поведения, устанавливающие и регулирующие порядок корпоративных отношений в АО. В 2002 г. Кодекс корпоративного управления принят в Германии, в

1999 г. — в Италии; в 2000 г. приняты Рекомендации по корпоративному управлению в Нидерландах, аналогичный свод правил — Рекомендации по улучшению корпоративного управления — принят в

2000 г. в Финляндии.

Правовой статус кодексов корпоративного управления (поведения) неодинаков в различных странах. В одних государствах он является частью общего пакета обязательных условий, которые компания должна соблюсти для того, чтобы ее ценные бумаги прошли листинг на бирже. При этом суть требований к эмитенту ценных бумаг заключается не в обязательном соблюдении кодекса под угрозой исключения из листинга, а в обязанности публично извещать о причинах несоблюдения правил, рекомендуемых кодексом. В ряде стран кодекс является документом исключительно рекомендательного характера и не содержит каких-либо обязательных требований.

Акционерные коммандитные товарищества (коммандитные товарищества на акциях) рассматриваются как разновидность акционерного общества и определяются законами некоторых европейских государств (Германия, Франция, Италия). В соответствии с немецким Законом об акционерных обществах коммандитное товарищество на акциях «является торговым товариществом с самостоятельной правосубъектностью, в котором минимум один участник неограниченно отвечает перед кредиторами товарищества, а прочие участвуют в разделенном на акции уставном капитале, не отвечая лично по обязательствам товарищества (коммандитные акционеры)».

В соответствии с ФТК акционерное коммандитное общество (societes en commandite par actions), капитал которого делится на акции, учреждается между одним или несколькими полными товарищами, которые обладают статусом коммерсанта и несут неограниченную и солидарную ответственность по долгам общества, и коммандитистами, которые обладают статусом акционера и отвечают за убытки лишь в пределах стоимости их взносов. Отношения лично отвечающих товарищей (полных товарищей) между собой и их отношения с третьими лицами определяются нормами законодательства, регулирующими статус таких товарищей в коммандитном товариществе.

Отношения между полными товарищами и коммандитными акционерами, а также отношения в сфере управления акционерным коммандитным товариществом регламентируются акционерными законами с учетом особенностей, установленных для таких акционерных коммандитных товариществ. Эти особенности заключаются в следующем.

Во-первых, законы устанавливают минимальное количество участников-коммандитистов (коммандитных акционеров). По закону Франции их должно быть не менее трех, по закону Германии — минимум пять лиц.

Во-вторых, для лично отвечающих участников установлены дополнительные обязанности. Так, по Акционерному закону Германии лично отвечающие участники указываются в торговом реестре вместо правления и выполняют все предписания, возложенные на правление АО (о проверке учреждения АО, о заботливости, об ответственности, об обязанностях перед наблюдательным советом, о созыве общего собрания и пр.).

В-третьих, для полных товарищей установлены ограничения в их праве на управление акционерным коммандитным товариществом. Так, лично отвечающие участники не могут быть членами наблюдательного совета. На общем собрании лично отвечающие участники имеют право одного голоса. Немецкий Акционерный закон предусматривает, что при принятии решений по вопросам о выборах и отзыве наблюдательного совета, об утверждении отчетов лично отвечающих участников и членов наблюдательного совета, о назначении особых ревизоров и по некоторым другим вопросам, предусмотренным законом, лично отвечающие участники не могут осуществлять право голоса и передавать право голоса другим участникам.

В случаях, установленных в законе, решения общего собрания требуют одобрения лично отвечающих участников.

Аналогом европейского акционерного общества в странах общего права являются компании (Англия) и предпринимательские корпорации (США). При этом если на право компаний Англии оказывает влияние европейское право (Директивы ЕС), то американское корпоративное право кардинально отличается от европейского права.

В Англии под акционерным обществом (Joint stock company) понимается компания, участники которой вносят денежные средства для финансирования деятельности компании в обмен на акции (паи) компании.

В основе понятия компании лежит доктрина личной обособленности (separate personality or corporate body), суть которой заключается в том, что компания приобретает свою собственную правовую индивидуальность, свое собственное лицо, не совпадающее с учредителями. Из этой доктрины следуют основные признаки компании:

Дата добавления: 2014-12-29