М.В. КРАТЕНКО 2 страница

Свобода определять условия договора по своему усмотрению также ограничена определенными рамками. К их числу следует отнести императивные нормы закона о том или ином договоре, с помощью которых законодатель обычно защищает интересы более слабого контрагента: предоставляет ему право одностороннего отказа от исполнения договора (п. 3 ст. 627, п. 1 ст. 687, п. 1 ст. 782 ГК РФ), наделяет его преимущественным правом на перезаключение договора (ст. 621), устанавливает минимальный объем выплат в его пользу (п. 2 ст. 597, п. 2 ст. 602). Своим соглашением стороны не вправе исключить или ограничить применение указанных норм.

В качестве другого ограничивающего фактора выступают квалифицирующие признаки того или иного договора. Так, договор возмездного оказания услуг отличается от договора подряда отсутствием какого-либо овеществленного результата, передаваемого заказчику. В соответствии с п. 1 ст. 779 ГК РФ обязанности исполнителя ограничиваются совершением определенных действий (осуществлением определенной деятельности) по заданию заказчика. Подобная формулировка, по мнению Ю.В. Романца, исключает для сторон договора возмездного оказания услуг возможность согласовать передачу какого-либо результата заказчику, равно как и выплату исполнителю вознаграждения за достижение указанного результата <32>. К аналогичным выводам пришел Конституционный Суд РФ при рассмотрении вопроса о соответствии закону практики выплаты юристам так называемых гонораров успеха - за достижение положительного результата по итогам судебного разбирательства. Конституционный Суд подчеркнул, что свобода договора имеет объективные пределы. Определяя исчерпывающим образом такое существенное условие договора возмездного оказания услуг, как его предмет, законодатель намеренно не включил в него достижение какого-либо результата, поскольку даже в рамках одного вида услуг результат, ради которого заключается договор, в каждом конкретном случае не всегда достижим. Следовательно, заключая договор возмездного оказания услуг, стороны, будучи свободны в определении цены договора, сроков его исполнения, порядка и размера оплаты, вместе с тем не вправе изменять императивное требование закона о предмете данного договора <33>.

--------------------------------

<32> Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2001. С. 82.

<33> Постановление Конституционного Суда РФ от 23 января 2007 г. N 1-П // Вестник Конституционного Суда РФ. 2007. N 1.

3. Злоупотребление свободой договора

3.1. Злоупотребление субъективным правом и злоупотребление

свободой договора: общее и особенное

Злоупотребление правом относится к числу дискуссионных тем в теории гражданского права. Высказываются различные мнения относительно того, корректно ли использовать подобный термин в законодательстве, относится ли злоупотребление правом к числу противоправных действий (правонарушений), какие санкции могут применяться в отношении лица, злоупотребившего правом.

В 1970-е годы В.П. Грибанов предложил рассматривать злоупотребление правом как особый тип гражданского правонарушения, при котором управомоченное лицо осуществляет принадлежащее ему субъективное право с использованием недозволенных конкретных форм в рамках дозволенного ему законом общего типа поведения <34>. Эта концепция получила признание в отечественной науке, вошла во многие учебники по гражданскому праву, послужила отправной точкой для последующих научных исследований.

--------------------------------

<34> Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М., 2000. С. 62 - 63.

Согласно другому подходу, идея о злоупотреблении правом порочна, поскольку размывает четкую границу между осуществлением субъективного права (действием правомерным) и правонарушением. Действия, называемые злоупотреблением правом, в действительности находятся за пределами субъективного права. Использование конструкции злоупотребления правом чревато судебным произволом, противопоставлением "буквы" и "духа" закона, отрицанием в конечном итоге самих субъективных прав <35>.

--------------------------------

<35> Кудрявцев В.Н., Малеин Н.С. Закон и пределы правомерного поведения // Советское государство и право. 1980. N 10. С. 38; Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. 3-е изд., стереотип. М., 2001. С. 116 - 117.

Споры относительно юридической природы злоупотребления правом продолжаются и в современной литературе <36>. Не углубляясь в детали указанной дискуссии, согласимся с авторами, которые относят злоупотребление правом к числу противоправных действий. Предусмотренные в законе санкции в отношении лица, злоупотребляющего принадлежащим ему правом, наглядно свидетельствуют об отрицательном отношении законодателя к подобному поведению (ст. 10 ГК РФ).

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография О.А. Поротикова "Проблема злоупотребления субъективным гражданским правом" включена в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2007.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография С.Д. Радченко "Злоупотребление правом в гражданском праве России" включена в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2010.

<36> Об этом свидетельствует обилие диссертаций, посвященных злоупотреблению правом. См., напр.: Зайцева С.Г. Злоупотребление правом как правовая категория: вопросы теории и практики: Дис.... к.ю.н. Коломна, 2003; Малиновский А.А. Злоупотребление субъективным правом как юридический феномен: Дис.... д.ю.н. М., 2009; Поротикова О.А. Проблема злоупотребления субъективным гражданским правом: Дис.... к.ю.н. Саратов, 2002; Радченко С.Д. Злоупотребление правом в гражданском праве России: Дис.... к.ю.н. М., 2008; Тимаева И.А. Злоупотребление правом в корпоративных отношениях: вопросы квалификации, способы гражданско-правовой защиты: Дис.... к.ю.н. Казань, 2007.

Для злоупотребления свободой договора характерна часть тех признаков, с помощью которых в литературе описывают феномен злоупотребления субъективным правом: видимость легальности поведения субъекта; использование недозволенных средств и способов осуществления права (свободы); осуществление права вопреки его социальному назначению; осознание лицом незаконности своих действий (наличие умысла); причинение вреда (ущерба) другим лицам вследствие совершения вышеуказанных действий. Сходны и предпосылки возникновения на практике случаев злоупотребления субъективным гражданским правом и свободой договора: пробельность гражданского закона или недостаточная четкость правовой регламентации тех или иных отношений, обусловленная общедозволительной направленностью и диспозитивностью гражданско-правового метода регулирования <37>.

--------------------------------

<37> Подробнее о ситуациях "правовой неопределенности" см.: Волков А.В. Злоупотребления гражданскими правами: проблемы теории и практики. М., 2009. С. 211 и сл.

Специфика злоупотребления свободой договора заключается в том, что многие формы злоупотребления прямо запрещены законом <38>, например: продавцу (исполнителю) запрещается навязывать потребителю дополнительные товары (работы, услуги), а также включать в договор условия, ущемляющие законные интересы потребителя <39>; хозяйствующим субъектам запрещается заключать соглашения, направленные на ограничение или устранение конкуренции на товарном рынке <40>. Несоблюдение указанных запретов является основанием для привлечения субъекта, допустившего злоупотребление, к гражданской, административной и даже уголовной ответственности. В отличие от злоупотребления субъективным гражданским правом, которое относят к особому типу правонарушений, злоупотребление свободой договора в большинстве случаев является правонарушением безусловным (обычным) и влечет применение соответствующих мер гражданско-правовой ответственности. В целом злоупотребление свободой договора можно определить как умышленное несоблюдение контрагентом предусмотренных законом ограничений договорной свободы, повлекшее причинение вреда (ущерба) третьим лицам или государству.

--------------------------------

<38> Следует согласиться с А.В. Волковым в том, что о злоупотреблении субъективным гражданским правом можно говорить лишь в отсутствие специальной нормы, запрещающей те или иные действия (бездействие). В противном случае утрачивается специфика данного типа правонарушения и вообще потребность в использовании конструкции злоупотребления правом (Волков А.В. "Иные формы" злоупотреблений гражданскими правами по ст. 10 ГК РФ // Исполнительное право. 2008. N 2. С. 2 - 3).

В то же время судебная практика исходит из возможности применения ст. 10 ГК РФ в совокупности с другими положениями Кодекса или иных федеральных законов. В обзоре практики Высшего Арбитражного Суда РФ по вопросам применения ст. 10 ГК РФ приводится соответствующий пример: суд признал недействительным договор купли-продажи имущества на основании п. 2 ст. 10 и ст. 168 ГК РФ, поскольку со стороны покупателя имело место злоупотребление правом при заключении договора (п. 9 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 ноября 2008 г. N 127 // Вестник ВАС РФ. 2009. N 2).

<39> Пункты 1 - 2 ст. 16 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей" // СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 140. Далее - Закон о защите потребителей.

<40> Статья 11 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" // СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3434. Далее - Закон о защите конкуренции.

Несмотря на отмеченные выше особенности злоупотребления свободой договора, в литературе встречаются попытки рассматривать данное явление с позиции классического злоупотребления субъективным правом. Поводом служит то обстоятельство, что в ст. 10 ГК РФ упоминается о злоупотреблении доминирующим положением на товарном рынке. С точки зрения терминологии, по мнению В.Н. Даниленко, правильнее было бы говорить о злоупотреблении гражданским правом со стороны хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на рынке. Иными словами, доминирующее положение - это лишь средство для злоупотребления правом <41>. Что касается характеристики указанного права, то здесь автор солидарен с Ю.Л. Ершовым и М.Ю. Козловой - речь идет о "праве свободного заключения договора", включая свободу установления цен на собственную продукцию, свободу выбора контрагента по договору и т.д. <42>.

--------------------------------

<41> Даниленко В.Н. Гражданско-правовая ответственность за злоупотребление доминирующим положением на товарных рынках: Дис.... к.ю.н. М., 2005. С. 7 - 8.

<42> Там же. С. 42; Ершов Ю.Л. Принцип свободы договора и его реализация в гражданском праве России. С. 117; Козлова М.Ю. Проблема свободы договора и антимонопольное законодательство Российской Федерации. С. 116 - 117.

Как представляется, неточность формулировки ст. 10 ГК РФ куда значительнее. Злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке не может быть отнесено к числу злоупотреблений субъективным гражданским правом, поскольку образует состав гражданского и административного правонарушений. Действия (бездействие), прямо запрещенные законом, не могут рассматриваться в качестве осуществления субъективного права.

3.2. Типы и формы злоупотребления свободой договора.

Правовые последствия злоупотребления

При выделении типов злоупотребления свободой договора следует ориентироваться на элементы этой свободы, перечисленные в ст. 421 ГК РФ. Каждый из них может стать средством для злоупотребления.

Соответственно, выделяем три типа злоупотреблений: злоупотребление свободой заключать или не заключать договор с отдельными контрагентами; свободой выбора вида заключаемого договора; свободой в определении условий договора. Для всех злоупотреблений определенного типа характерны общность используемого средства злоупотребления (один и тот же элемент свободы договора), сходство негативных последствий злоупотребления и, как следствие, сходные приемы доказывания факта злоупотребления.

Внутри каждого из перечисленных типов существуют конкретные формы злоупотребления свободой договора (частные случаи).

Злоупотребление свободой заключать или не заключать договор может проявляться в следующих действиях или бездействии:

- ведение переговоров без цели заключить договор (с намерением отвлечь контрагента от других коммерческих предложений; с целью получения информации, составляющей коммерческую тайну);

- уклонение коммерческой организации от заключения публичного договора;

- экономически или технологически необоснованный отказ хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке, от заключения договора с отдельными покупателями или заказчиками <43>;

--------------------------------

<43> Подпункт 5 п. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

- продажа потребителю одних товаров при условии обязательного приобретения потребителем других товаров;

- заключение мнимых сделок (с целью сокрытия имущества от кредиторов, получения необоснованной налоговой выгоды).

Злоупотребление свободой выбора вида заключаемого договора, как правило, находит свое выражение в форме притворных сделок. Кроме того, не исключена возможность злоупотреблений при заключении смешанного договора, когда соединение элементов нескольких договоров производится с целью ограничения прав одной из сторон договора или ущемления ее законных интересов <44>.

--------------------------------

<44> Встречаются примеры, когда соединение элементов договора аренды и договора возмездного оказания услуг осуществляется исключительно с целью "заблокировать" право заказчика отказаться от исполнения договора (п. 1 ст. 782 ГК РФ). См. подробнее: Кратенко М.В. Договор об оказании юридической помощи в современном гражданском законодательстве. М., 2006. С. 91.

Внутри последнего типа злоупотребления можно выделить следующие формы:

- включение в договор присоединения условий, явно обременительных для присоединяющейся стороны;

- включение в договор с потребителем условий, ущемляющих его права по сравнению с правилами, предусмотренными законами и иными правовыми актами в области защиты прав потребителей;

- навязывание контрагенту условий договора, не выгодных для него или не относящихся к предмету договора, а именно: предъявление экономически или технологически не обоснованных и не предусмотренных законодательством требований о передаче финансовых средств или иного имущества, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован <45>;

--------------------------------

<45> Подпункт 3 п. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

- заключение сделки на крайне невыгодных для одной из сторон условиях (в ущерб интересам данной стороны и ее кредиторов);

- заключение хозяйствующими субъектами соглашений, направленных на устранение или ограничение конкуренции <46>.

--------------------------------

<46> Статья 11 Закона о защите конкуренции.

В зависимости от формы злоупотребления свободой договора различаются правовые последствия, т.е. санкции в отношении лица, допустившего злоупотребление. Это может быть классический отказ в защите права, которым злоупотребляют (например, отказ в удовлетворении требования, основанного на несправедливых условиях договора), применение последствий недействительности мнимой или притворной сделки, изменение или расторжение договора <47>. В тех случаях, когда злоупотребление свободой договора направлено против публичных интересов (злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке, извлечение необоснованной налоговой выгоды), последствия злоупотребления не исчерпываются гражданско-правовыми санкциями. Лицо может быть привлечено к административной, налоговой, уголовной ответственности.

--------------------------------

<47> Несмотря на то что в ст. 10 ГК РФ в качестве единственной санкции за злоупотребление правом предусмотрен отказ в его защите, в литературе высказано мнение о необходимости расширительного толкования и применения данной санкции. Отказ в защите права, которым злоупотребляют, в конкретной ситуации может означать не только отказ в удовлетворении исковых требований, основанных на злоупотреблении правом, но и удовлетворение иска потерпевшей стороны (вопреки возражениям лица, допустившего злоупотребление правом), и даже принудительное лишение права, которым злоупотребляют. См. подробнее: Волков А.В. Злоупотребления гражданскими правами. С. 282 - 284.

Кроме типов и форм злоупотребления свободой договора могут быть классифицированы в зависимости от субъектного состава отношений: злоупотребления продавцов (исполнителей) в отношениях с потребителями; хозяйствующих субъектов на товарном рынке; налогоплательщиков при составлении налоговой отчетности и уплате налогов (извлечение необоснованной налоговой выгоды). Типы и формы злоупотребления свободой договора во всех перечисленных сферах могут совпадать или иметь много общего, однако правовые последствия злоупотреблений будут различными.

Например, навязывание несправедливых условий договора может иметь место как в отношениях между продавцом и потребителем, так и в отношениях между двумя хозяйствующими субъектами, один из которых занимает доминирующее положение на товарном рынке. В первом случае такие условия договора признаются ничтожными (п. 1 ст. 16 Закона о защите потребителей), во втором - по требованию антимонопольного органа договор может быть изменен или расторгнут судом (подп. 6 п. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции) <48>. Сложно объяснить, чем обусловлен различный подход законодателя к определению правовых последствий одного и того же типа злоупотребления свободой договора, тем более что в общих положениях ГК РФ предпочтение отдается такому способу защиты, как изменение или расторжение договора по иску более слабого контрагента (ст. 428).

--------------------------------

<48> Кроме того, в первом случае продавец может быть привлечен к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.8 КоАП РФ ("Включение в договор условий, ущемляющих установленные законом права потребителя"), во втором же случае хозяйствующий субъект несет ответственность по ст. 14.31 КоАП РФ ("Злоупотребление доминирующим положением").

Доказывание факта совершения мнимой сделки при рассмотрении спора между двумя частными субъектами либо спора между налогоплательщиком и налоговым органом (по поводу извлечения необоснованной налоговой выгоды) также имеет незначительные отличия <49>. В обоих случаях суд устанавливает, исполнялась ли соответствующая сделка сторонами: изменилось ли место нахождения имущества, которое было предметом спорной сделки; есть ли доказательства его оплаты. Учитывается также, имеются ли между сторонами сделки родственные отношения либо отношения зависимости (аффилированности) <50>.

--------------------------------

<49> См. подробнее: Щекин Д.М. Налоговые последствия недействительных сделок. М., 2004. С. 74 и сл.

<50> Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 19 июля 2006 г. N А33-25172/05-Ф02-3213/06-С2 // СПС "КонсультантПлюс". Возвращая дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал на необходимость дополнительной проверки следующих обстоятельств, свидетельствующих о мнимом характере договора купли-продажи недвижимого имущества: сторонами договора являются заинтересованные лица, продавец продолжает пользоваться имуществом на основании договора аренды, отсутствуют доказательства оплаты покупателем стоимости имущества.

Несмотря на сходство в доказывании факта злоупотребления, последствия разрешения вышеуказанных споров будут различными: в первом случае суд констатирует недействительность сделки и тем самым аннулирует ее юридический результат (переход права собственности, возникновение обязательства и пр.), во втором - налоговый орган вправе произвести перерасчет суммы соответствующего налога, после чего взыскать с налогоплательщика сумму задолженности, пени и штрафные санкции <51>.

--------------------------------

<51> Пункт 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 10 апреля 2008 г. N 22 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением статьи 169 Гражданского кодекса Российской Федерации" // Вестник ВАС РФ. 2008. N 5.

3.3. Использование гражданско-правовых институтов и

терминов в других отраслях права. Публично-правовые

аспекты злоупотребления свободой договора

Гражданское законодательство определяет основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, регулирует договорные и иные обязательства, придает юридическую форму всему экономическому обороту. Его термины и категории используются для построения норм других отраслей права, включая публично-правовые отрасли: налоговое право, уголовное право и пр.

Так, в главе 22 Уголовного кодекса РФ содержится описание составов преступлений в сфере экономической деятельности: незаконной банковской деятельности (ст. 172 УК), незаконного использования товарного знака (ст. 180), преднамеренного банкротства (ст. 196) и пр. Привлечение к уголовной ответственности за совершение подобных преступлений во многом зависит от гражданско-правовой квалификации действий обвиняемого, а также имеющихся у следователя познаний в области гражданского права, законодательства о банках и банковской деятельности, законодательства о банкротстве. Нередки случаи обращения следователя к специалистам в области гражданского права с просьбой дать правовое экспертное заключение о наличии в действиях обвиняемого тех или иных признаков объективной стороны преступления <52>.

--------------------------------

<52> По вопросу о допустимости проведения "правовой экспертизы" при расследовании уголовного дела и ее доказательственном значении см.: Плесовских Ю.Г. Оценка судом заключений "правовых судебных экспертиз" в уголовном процессе // Российский судья. 2006. N 9; Эксархопуло А.А. Специальные познания в уголовном процессе и их нетрадиционные формы // Вестник криминалистики. Вып. 2. М., 2001.

Так, в январе 2008 г. на кафедру гражданского права Сибирского федерального университета поступило обращение из Главного следственного управления ГУВД Красноярского края с просьбой дать экспертное заключение по вопросу о наличии признаков банковской деятельности (банковских операций) в деятельности ООО "К". Уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного п. "б" ч. 2 ст. 172 УК РФ <53>, было возбуждено в отношении директора общества. Директору вменялось в вину то, что в период 2000 - 2005 гг. ООО "К", не будучи кредитной организацией, осуществляло привлечение денежных средств физических лиц по договорам займа, договорам поручения по накоплению суммы первоначального взноса. Одновременно в указанный период ООО "К" осуществляло размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет по договорам займа и договорам об оказании посреднических услуг в приобретении предметов одежды и бытовой техники. Вышеперечисленные договоры использовались обществом для сокрытия имевших место в действительности банковских операций (привлечения денежных средств во вклады, размещения привлеченных денежных средств посредством выдачи кредитов) и были приобщены к материалам уголовного дела в качестве доказательств. Изучив представленные договоры, сотрудники кафедры пришли к выводу, что в них имеются условия, характерные для банковских сделок <54>.

--------------------------------

<53> Незаконная банковская деятельность, сопряженная с извлечением дохода в особо крупном размере (в сумме, превышающей один миллион рублей).

<54> См. подробнее: Кратенко М.В. О проблемах привлечения к уголовной ответственности за осуществление незаконной банковской деятельности // Уголовное право. 2009. N 5.

Еще большая взаимосвязь существует между нормами гражданского и налогового законодательства. По словам М.Ю. Челышева, предприниматель выстраивает свои гражданско-правовые отношения с учетом норм налогового права и закрепленных в нем льгот. Являясь правовой формой экономических отношений, гражданско-правовой договор представляет собой важнейшее средство налогового планирования <55>. В ряде случаев порядок расчета налогооблагаемой базы и сроки уплаты налога зависят от того, как конкретная хозяйственная операция трактуется в гражданском праве <56>.

--------------------------------

<55> См. подробнее: Челышев М.Ю. Взаимодействие гражданского и налогового права в регулировании отношений с участием предпринимателей: Дис.... к.ю.н. Казань, 1998. С. 153 - 154.

<56> Гусева Т.А. Свобода выбора договора и экономическая обоснованность налога // Законы России: опыт, анализ, практика. 2008. N 3. С. 29.

Налоговый кодекс РФ содержит правило о том, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом (п. 1 ст. 11 НК РФ). Посредством использования институтов и терминов гражданского права законодатель:

- определяет объекты налогообложения, в качестве которых могут выступать имущество и имущественные права; реализация товаров, работ и услуг (ст. 38 НК РФ);

- устанавливает особенности исчисления налогооблагаемой базы. Например, в ст. 155 НК РФ предусмотрены особенности исчисления налогооблагаемой базы по НДС для доходов, полученных от реализации имущественных прав; в ст. 156 - для доходов, полученных по договорам посреднического типа (поручения, комиссии, агентирования); в ст. 158 - для доходов от реализации предприятия как имущественного комплекса;

- устанавливает исключения из налогооблагаемой базы. В соответствии с п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества или имущественных прав, которые получены в форме залога, задатка или иного способа обеспечения обязательств и т.д.

Использование в Налоговом кодексе РФ гражданско-правовых понятий не лишено определенных недостатков и неточностей. Так, в соответствии с п. 2 ст. 149 НК РФ освобождаются от налогообложения НДС услуги по предоставлению в пользование жилых помещений. В той же статье упоминаются услуги некоммерческих образовательных учреждений по сдаче в аренду помещений. Между тем любому специалисту в области гражданского права хорошо известно, что договоры аренды и найма жилого помещения относятся к группе договоров о передаче имущества в пользование (а не к договорам об оказании услуг).

Удивляет и тот факт, что в Налоговом кодексе получили "прописку" институты, далеко не бесспорные с точки зрения гражданского права: операции РЕПО с ценными бумагами (ст. 282 НК РФ) <57>; услуги по предоставлению персонала, или так называемый "аутсорсинг" (подп. 19 п. 1 ст. 264) <58>; премии, выплачиваемые продавцом покупателю вследствие выполнения определенных условий договора поставки (подп. 19.1 п. 1 ст. 265) <59>. При этом популярность договоров аутсорсинга объясняется не только их положительным экономическим эффектом (сокращением издержек работодателя по найму и высвобождению работников), но и тем, что данный институт позволяет налогоплательщику извлекать налоговую выгоду, далеко не всегда обоснованную <60>.

--------------------------------

<57> Обзор позиций по вопросу о правовой природе сделок РЕПО см. в работе: Павлодский Е.А. РЕПО - гражданско-правовой договор // Журнал российского права. 2008. N 3.

<58> О правовой природе договора аутсорсинга см.: Нуртдинова А. Заемный труд: особенности организации и возможности правового регулирования // Хозяйство и право. 2004. N 9; Шиткина И.С. Договор предоставления персонала: что это такое? // Хозяйство и право. 2004. N 1.

<59> См. подробнее: Кратенко М.В. Премии и скидки по дистрибьюторскому договору (к вопросу о нетипичных договорных отношениях) // Закон. 2008. N 7.

<60> Так, суд признал необоснованными расходы общества в виде выплат по договорам аутсорсинга, поскольку договоры были заключены обществом исключительно с целью ухода от налогообложения. В качестве предоставленного персонала фигурировали бывшие работники общества, которые после увольнения из общества и приема в штат другой организации фактически сохранили трудовые отношения с обществом: место, режим их работы и выполняемая трудовая функция не изменились (Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 15 июня 2009 г. N А44-3292/2008. // СПС "КонсультантПлюс").

Недостатки юридической техники всегда были благодатной почвой для разного рода злоупотреблений. При использовании гражданско-правовых терминов в диспозициях норм уголовного и налогового права законодатель должен стремиться к тому, чтобы исключить возможность их многозначного толкования, обхода соответствующих уголовно-правовых запретов или извлечения налоговой выгоды посредством произвольного выбора вида заключаемого договора, включения в договор тех или иных условий.

Дата добавления: 2014-12-23