Коммерческие юридические лица 2 страница. Каждый участник может выйти из общества при условии, что такое право предоставлено ему уставом общества и такой выход не приведет к тому

Каждый участник может выйти из общества при условии, что такое право предоставлено ему уставом общества и такой выход не приведет к тому, что в обществе не останется ни одного участника. Возможность установления в учредительном документе запрета на выход участника из общества может объясняться намерением избежать неблагоприятных для общества имущественных последствий. Общество выплачивает участнику, заявившему о своем выходе в установленном ст. 23 Закона порядке, действительную стоимость его доли, которая определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, либо с согласия такого участника выдает соответствующее стоимости его доли имущество (п. 6.1. ст. 23 Закона об ООО). В случае неполной оплаты участником его доли в уставном капитале общество выплачивает ему действительную стоимость оплаченной части доли (п. 6.1. ст. 23 Закона об ООО).

Законодателем предусмотрена для общества с ограниченной ответственностью структура его органов по аналогии с системой управления акционерным обществом, где высшим органом является общее собрание участников (акционеров), органом оперативного управления и контроля - совет директоров (наблюдательный совет), и исполнительным органом - единоличный орган в лице генерального директора (директора, президента) и/или коллегиальный - правление (дирекция).

Основанная на принципе исключительной компетенции система органов хозяйственного общества предполагает определенную иерархичность, при которой высшим органом управления является общее собрание участников общества[186]. Предусмотренное Законом правило о принятии решений в рамках компетенции общего собрания участников простым большинством голосов всех участников, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена Законом или уставом общества (абз. 3 п. 8 ст. 37 Закона об ООО), демонстрирует принцип распределения власти внутри общества. Согласно данному принципу обществом управляет фактическое большинство, что выявляет соответствующую проблематику защиты прав меньшинства, имеющую актуальность как для общества с ограниченной ответственность, так и для акционерного общества

7. Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли, и участники которого солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в определенном размере (п. 1 ст. 95 ГК)^[187].

Несмотря на то, что к нормативному регулированию общества с дополнительной ответственностью применяются в части, не противоречащей ст. 95 ГК, правила об обществах с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью имеет определенную специфику, позволившую выделить ее в самостоятельную организационно-правовую форму юридического лица.

В отличие от участников общества с ограниченной ответственностью участники рассматриваемого общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам. Данная ответственность является дополнительной, поскольку она возникает при недостаточности имущества самого общества для расчетов с его кредиторами. В тоже время кредиторы общества имеют право обратить взыскание на имущество любого из участников общества при неудовлетворении или неполном удовлетворении их требований обществом, что свидетельствует о солидарном характере данной ответственности.

Участники общества отвечают по его долгам не всем принадлежащим им имуществом, как товарищи в простых товариществах, а в определенных пределах, установленных уставом общества. Ответственность участников определяется в кратном размере к стоимости вклада каждого в уставный капитал общества. Кратность размера ответственности обозначается коэффициентом, который является равным для всех участников общества с дополнительной ответственностью.

При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

8. Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК, ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах", далее – Закон об АО)^[188].

Акционерное общество является наиболее адекватной современным условиям делового оборота организационно-правовой формой коммерческого юридического лица, которую можно охарактеризовать как способ концентрации капитала, изначально распределенного между значительным числом инвесторов - владельцев акций (акционеров). Акция удостоверяет ее обладателя в качестве инвестора, который реализуя конституционное право на свободное использование своего имущества, вложил средства в капитал определенного акционерного общества, ориентируясь на его инвестиционную привлекательность[189]. Аккумулированный таким образом акционерный капитал обладает способностью оперативно перемещаться между отраслями экономики в зависимости от конъюнктуры рынка. Такая "подвижность" капитала обеспечивается совершением на открытом рынке сделок купли-продажи акций, обладающих высокой оборотоспособностью.

Акция предоставляет ее владельцу определенную совокупность прав, числе которых право на участие в управлении делами акционерного общества и получение информации о его деятельности, право на участие в распределении прибыли общества и получение части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами в случае его ликвидации (ликвидационная квота) (ст. 67 ГК, ст. 31, ст. 32 Закона об АО). Право на участие в распределение прибыли акционерного общества, предусмотренное ст. 67 ГК, следует отличать от права на получение дивидендов, названного в ст. 31 и ст. 32 Закона "Об акционерных обществах". Участие в распределении прибыли заключается в голосовании на общем собрании акционеров общества по вопросу об использовании вырученных обществом за отчетный период денежных средств, которые могут как оставаться в распоряжении общества (для целей развития отдельных направлений деятельности, формирования специальных фондов и т.д.), так и направляться на выплату дивидендов его акционерам. Именно поэтому законодатель называет в п. 1 ст. 42 Закона право, а не обязанность общества выплатить дивиденды по итогам его работы в соответствующем периоде. Право акционера на получение дивиденда и корреспондирующая ему обязанность общества выплатить дивиденд возникает только при условии принятия общем собранием акционеров решения о направлении прибыли общества на данные цели, что Закон в п. 3 ст. 43 называет объявлением дивиденда.

В зависимости от объема предоставляемых прав акции акционерного общества делятся на две категории: обыкновенные акции и привилегированные акции, доля которых в уставном капитале не может превышать 25 % (п. 5 ст. 25 Закона). Обыкновенная именная акция предоставляет акционеру весь вышеуказанный объем прав, включая право участвовать в управлении обществом путем голосования на общем собрании акционеров по всем вопросам компетенции данного органа. Привилегированная акция удостоверяет право акционера на получение дивиденда, возникающее при условии его объявления общим собранием акционеров, и в качестве общего правила не предоставляет ее владельцу права голоса на общих собраниях акционеров. Привилегированные акции являются голосующими в следующих исключительных случаях: 1) при решении общим собранием акционеров вопросов о ликвидации, реорганизации общества, а также о внесении в устав изменений либо дополнений, существенно ограничивающих права владельцев данных акций; 2) при непринятии на годовом общем собрании акционеров решения о выплате дивидендов либо принятия решения о неполной выплате дивидендов[190].

Способом учета владельцев обыкновенных и привилегированных акций является реестр акционеров, который акционерное общество ведет самостоятельно либо с привлечением профессионального реестродержателя (регистратора) в случае, если количество акционеров превышает 50 (ст. 44 Закона)^[191]. Поскольку акция не имеет овеществленную форму, способом удостоверения права на данную ценную бумагу является выписка из реестра акционеров по лицевому счету владельца или номинального держателя акций, а также выписка по счету депо в случае депонирования акций^[192]. В реестре акционеров фиксируется момент перехода прав на акции вследствие сделок с ними, который определяется моментом списания акций со счета одного владельца (держателя) и зачисления их на лицевой счет другого лица (ст. 29 Закона "О рынке ценных бумаг")^[193].

Единственным учредительным документом акционерного общества является устав, который наряду с иными сведениями, должен содержать данные о размере уставного капитала, количестве, номинальной стоимости и категориях акций (п. 3 ст. 98 ГК, п. 3 ст. 11 Закона об АО).

Имущественную основу деятельности акционерного общества наряду с иными источниками финансирования составляет уставный капитал, который формируется из номинальной стоимости всех выпущенных и размещенных акций (п. 1 ст. 25 Закона). Закон предусматривает требование к минимальному размеру уставного капитала, который для открытого акционерного общества составляет тысячекратную сумму минимального размера оплаты труда (МРОТ), равную 100 тысячам рублей, и для акционерных обществ закрытого типа - стократную сумму МРОТ (10 тысяч рублей).

Номинальной стоимостью акций является первоначальная условная цена, по которой акции приобретаются учредителями акционерного общества при формировании его уставного капитала. Номинальная стоимость определяется уставом общества и является одинаковой для всех обыкновенных акций акционерного общества. Условность номинальной стоимости акций заключается в ее несоответствии действительной (рыночной) стоимости данных ценных бумаг, определяемой с учетом капитализации общества и величины его активов (имущества). Рыночная стоимость акций не может быть ниже ее номинальной стоимости и, как правило, значительно ее превышает.

Размещенными являются проданные акции, отчужденные обществом по договорам купли-продажи, либо акции на стадии учреждения акционерного общества, будущие покупатели которых (акционеры) заведомо известны. Помимо первичного выпуска (эмиссии) акций, который имеет место при создании акционерного общества, акции могут размещаться в случае увеличения размера уставного капитала, сопровождающегося этапами выпуска дополнительных акций и их продажи среди заранее определенного круга лиц (закрытая подписка) и либо неопределенного круга лиц на открытом рынке (открытая подписка)^[194]. Акции, максимальное количество которых общество имеет возможность выпустить в целях увеличения уставного капитала, называются объявленными акциями.

Реализация дополнительных акций с использованием ресурса фондовых рынков является характерным для акционерных обществ способом привлечения капитала в целях финансирования их деятельности. При этом помимо инвестиций со стороны учредителей и иных участников (акционеров) акционерные общества широко используют на практике иные источники финансирования, в числу которых следует относить заемные средства от контрагентов, кредиты от банков и кредитных организаций, а также реинвестирование прибыли, т.е. направление полученной в результате деятельности общества прибыли на его дальнейшее развитие.

Управление деятельностью акционерного общества осуществляется в рамках внутрикорпоративных отношений, которые следует определить как урегулированные нормами корпоративного права инвестиционно-партнерские отношения между участниками (акционерами) в рамках внутренней деятельности общества, включающей наряду с иными процессами формирование воли акционерного общества вследствие работы его органов управления[195].

Акционерное общество имеет трехуровневую систему волеобразующих и волеизъявляющих органов, основанную на принципе исключительной компетенции, согласно которому каждый орган действует в рамках определенного круга подведомственных ему вопросов, которые не могут быть переданы на рассмотрение иного органа управления.

Согласно п. 1 ст. 47 Закона высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров. Компетенция общего собрания акционеров, которая не может быть расширена уставом общества в сравнении с тем, как она определена в ст. 48 Закона, включает вопросы организационно - управленческого характера, связанные с формированием и регламентацией деятельности нижестоящих органов (избрание совета директоров, определение его количественного состава, принятие ряда внутренних документов и т.д.) и определением правовой судьбы юридического лица (реорганизация и ликвидация), а также вопросы имущественного характера (увеличение или уменьшение уставного капитала, выплата дивидендов).

Принятие решений по вопросам компетенции общего собрания акционеров осуществляется по принципу "голосует капитал, но не участник общества". Согласно п. 2 ст. 49 Закона "Об акционерных обществах" решения принимаются большинством голосов владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании, если законом не установлено иное. Вследствие реализации такого подхода акционеры, имеющие незначительную долю участия в уставном капитале акционерного общества (миноритарные акционеры), фактически устраняются от управления обществом. Принятие определенных решений общим собранием акционеров зависит от воли акционера, который преобладает в уставном капитале общества в силу принадлежности ему крупного пакета акций (мажоритарный акционер).

Следствием такого распределения акционерного капитала является действие закона перехода количества (количества принадлежащих акций) в качественные характеристики, поскольку по мере увеличения пакета акций его владельцу предоставляется все больше фактических и юридических возможностей управлять акционерным обществом. В частности, мажоритарный акционер избирает подконтрольный ему совет директоров и исполнительный орган, принимает решение о распределении чистой прибыли и выплате дивидендов, совершает по своему усмотрению иные действия в сфере управления акционерным обществом. Такой дисбаланс в объеме прав мажоритарного акционера, с одной стороны, и остальных акционеров - с другой, выявляет острую для правоприменительной практики России равно как и большинства стран проблему защиты прав миноритарных акционеров, которые являются наиболее слабой и зависимой стороной корпоративных отношений[196].

В качестве механизма защиты прав миноритарных акционеров от злоупотреблений со стороны акционерного большинства можно рассматривать соглашения о порядке осуществления акционерами корпоративных прав (акционерные соглашения), которые законодатель по аналогии с развитыми правопорядками ввел в содержание Закона "Об акционерных обществах" Федеральным законом от 03 июня 2009г. №115-ФЗ^[197]. Акционерное соглашение может предусматривать обязанность его сторон согласовывать свои действия при участии в управлении обществом и осуществлении иных прав акционеров (голосование определенным образом на общем собрании акционеров, определение варианта голосования, приобретение или отчуждение акции по заранее определенной цене и т.д.). При этом заключение акционерного соглашения не может перераспределять баланс власти внутри акционерного общества, поскольку не допускается установление данным соглашением отличных от предусмотренных законом правил управления обществом и порядка принятия решений его органами[198].

Глава VII Закона "Об акционерных обществах" демонстрирует детальное урегулирование порядка созыва и проведения общего собрания акционеров. В целях нивелирования рисков нарушения права акционеров на участие в управлении обществом законодатель предусмотрел обязанность общества проводить годовое собрание, на котором подводятся итоги финансового года, избирается совет директоров и рассматриваются иные вопросы в рамках компетенции общего собрания акционеров (п. 1 ст. 47 Закона об АО). Из числа процедурных вопросов Закон особое внимание уделяет порядку направления и рассмотрения требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров, формирования повестки дня, определения минимального срока для уведомления акционеров о месте и времени проведения собрания, определения круга имеющих право на участие в собрании лиц и т.д., что позволяет сделать вывод об определенной последовательности и продолжительности процедуры, предшествующей принятию решений общим собранием акционеров общества. Нарушение данного порядка влечет риск признания недействительными решений общего собрания акционеров в судебном порядке (п. 7 ст. 49 Закона)^[199].

Функцию общего стратегического руководства акционерным обществом осуществляет совет директоров (наблюдательный совет). Закон содержит требование о создании данного органа управления акционерными обществами, число акционеров которого более пятидесяти (п. 2 ст. 103 ГК, п.1 ст. 64 Закона об АО).

Совет директоров действует в рамках компетенции, включающей вопросы определения приоритетных направлений деятельности, вынесения на рассмотрение вышестоящего органа вопросов о реорганизации общества, выплате дивидендов и иных вопросов, не отнесенных к компетенции общего собрания акционеров (ст. 65 Закона). Принцип исключительной компетенции не допускает передачу данных вопросов на рассмотрение исполнительного органа акционерного общества (п. 2 ст. 65 Закона об АО). Решения, принимаемые советом директоров (наблюдательным советом) общества, не могут быть пересмотрены общим собранием акционеров. Закон предусматривает возможность их обжалования в судебном порядке по требованию акционеров (п. 6 ст. 68 Закона об АО).

Рассматриваемый орган управления избирается общим собранием акционеров, и в его состав могут входить как акционеры, так и третьи лица, не имеющие соответствующих прав на акции общества. В целях обеспечения представительства в совете директоров интересов меньшинства, т.е. акционеров, которым принадлежит менее половины голосующих акций общества, закон предусматривает специальный порядок кумулятивного голосования за кандидатуры членов совета директоров при формировании этого органа управления. При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами (п. 4 ст. 66 Закона об АО).

В сравнении с нормативным регулированием деятельности общего собрания акционеров Закона "Об акционерных обществах" не содержится специальных правил о сроке, порядке созыва и проведения заседаний совета директоров, оставляя этот вопрос для урегулирования уставом или внутренним документом акционерного общества.

Исполнительный орган акционерного общества может быть коллегиальным (правление) и единоличным (генеральный директор, президент). По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющая компания) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) (п. 1 ст. 69 Закона). Принцип свободы образования исполнительных органов проявляется в том, что 1) закон позволяет относить их избрание к компетенции общего собрания или совета директоров по усмотрению большинства акционеров, а также допускает выбор единоличной или коллегиальной формы и одновременное сочетание данных исполнительных органов (например, наличие правления и генерального директора, выполняющего функцию председателя правления).

В целях установления оперативного взаимодействия с советом директоров (наблюдательным советом) общества члены коллегиального исполнительного органа могут избираться в совет директоров (наблюдательный совет) общества, не превышающий 1/4 части его состава. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. Исполнительный орган подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров (п. 1 ст. 69 Закона). В круг его функциональных прав и обязанностей входят вопросы, не отнесенные законом к компетенции вышестоящих органов. Исполнительный орган представляет интересы общества и совершает сделки, действуя от имени акционерного общества без доверенности.

Внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляет ревизионная комиссия (ревизор) общества^[200].

Давая оценкуорганизационной структурыроссийского акционерного общества, следует обратиться к зарубежному опыту корпоративного управления на примере Германии и Соединенных Штатов Америки, которые являются наиболее наглядными представителями двух систем права и в части нормативного построения моделей управления акционерными обществами (компаниями).

Акционерный закон Германии предусматривает трехуровневую систему органов акционерного общества, основанную на четком разделении наблюдательных и распорядительных функций, что позволяет говорить о создании системы разделения властей на уровне корпорации ^[201].

Данная модель управления наделяет наблюдательный совет исключительно контрольными (наблюдательными) функциями и требует включение в его состав работников общества наряду с членами совета от акционеров. Согласно Закону об участии работников в управлении 1976 г. в акционерных обществах с численностью работников свыше 2000 человек наблюдательные советы формируются на паритетной основе из представителей акционеров и работников данного общества в определенных соотношениях. В силу требования Закона об участии работников в наблюдательных советах и правлениях предприятий горнодобывающей и металлургической промышленности 1951 г. в отдельных хозяйственных обществах указанных промышленных отраслей с числом работников более чем одна тысяча в наблюдательных советах действует принцип равного сочетания доли работников и иных членов.

В отличие от немецкой модели американская система органов компании сосредотачивает полномочия по управлению данным субъектом в руках членов совета директоров. Последние в силу концепции агентских отношений выполняют «обязанности доверенных лиц» (fiduciary duties), включающие «обязанность лояльности» (duty of loyalty) и «обязанность должной степени заботливости» (duty of care)^[202]. С учетом принципа добросовестности, применяемого при оценке действий совета директоров и его отдельных членов, принимаемые данным органом решения могут быть пересмотрены общим собранием акционеров общества. Решения совета директоров подлежат оценке судом только в том случае, если основанием для их оспаривания являются какие-либо нарушения, находящиеся за рамками презумпции добросовестности членов совета директоров. В США в состав совета директоров компаний также, как и в наблюдательный совет хозяйственных обществ Германии, могут входить третьи лица, не представляющие интересы акционеров. Однако ими будут являться не ограниченный круг субъектов - работников компании, а представители заинтересованных слоев бизнеса (крупных контрагентов компании, банков, кредитных организаций) и государственных либо муниципальных органов власти, обеспечивающих эффективное социально-экономическое функционирование компании.

Сопоставление приведенных моделей корпоративного управления с российской структурой управления акционерным обществом, позволяет сделать вывод о том, что отечественная система построения органов акционерного общества представляет собой «симбиоз» европейского и англо-американских образцов. Даже из двойственного названия органа управления общества - совет директоров, который свойственен законам о корпорациях американских штатов, и наблюдательный совет, заимствованный из акционерного закона Германии - прослеживается причастность российской модели управления акционерным обществом к обеим корпоративным системам.

В современных условиях Россия находится на таком этапе экономического развития, когда во внутрикорпоративной системе органов происходит смещение центра управления хозяйственным обществом с совета директоров (наблюдательного совета) в общее собрание участников (акционеров) общества^[203]. Такое изменение акцентов в системе управления акционерным обществом не может получить положительной оценки с позиции оптимального распределения функционала между органами, позволяющего достичь баланс между порядком формирования воли общества и потребностью в оперативном выражении данной воли во внешних отношениях. Динамичность рыночных условий деятельности хозяйственного общества требует от него быстрого принятия стратегически важных управленческих решений, что невозможно в рамках общего собрания акционеров с учетом продолжительных сроков его созыва (не менее 30 дней с учетом сроков принятия решения о созыве собрания, формирования списка лиц, имеющих право на участие в нем, уведомления акционеров и т.д.). За время, необходимое для выполнения всех нормативных требований о порядке созыва общего собрания, конъюнктура рынка может измениться настолько, что будет утрачена актуальность выносимого на рассмотрение вопроса, и хозяйственное общество окажется в неблагоприятном положении.

Закон предусматривает в рамках одной организационно-правовой формы акционерные общества закрытого типа (ЗАО) и открытого типа (ОАО). Открытые акционерные общества вправе продавать акции, как по закрытой, так и по открытой подписке, включая реализацию на фондовой бирже. Данная возможность привлечения неограниченного круга лиц для участия в уставном капитале имеет следствием "подвижность" субъектного состава участников открытого акционерного общества, что требует высокой степени публичности данного юридического лица^[204]. Публичное осуществление предпринимательской деятельности проявляется в обязательном привлечении независимого аудитора для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности, в ежегодном раскрытии информации о годовом отчете, бухгалтерском балансе и иной информации, определенной ст. 92 Закона «Об акционерных обществах» и Положением о порядке раскрытия информации, утвержденным Федеральной службой по финансовым рынкам России^[205].

Принципиальным отличием закрытого акционерного общества от общества открытого типа является ограничение на участие его акций в открытом обороте, которые могут размещаться только среди учредителей и заранее определенного круга лиц (п. 3 ст. 7 Закона). Данная ограниченность субъектного состава закрытого акционерного общества предопределяет максимальное количество его участников, которое согласно ст. 7 Закона не может превышать 50-ти под риском реорганизации или ликвидации общества, а также объясняет меньший размер минимального уставного капитала в сравнении с открытым акционерным обществом и отсутствие обязанности публично раскрывать информацию об итогах своей предпринимательской деятельности.

Участники закрытого акционерного общества могут продавать принадлежащие им акции третьим лицам при условии соблюдения преимущественного права покупки других акционеров и общества (п. 3 ст. 7 Закона). Данному праву корреспондирует обязанность акционера, имеющего намерение продать акции, предложить их для приобретения остальным акционерам путем направления им через общество извещения с указанием цены и иных условий продажи акций. Акционеры общества в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок, который в любом случае не может быть менее 10 дней, не предусмотрен уставом, вправе принять предложение и купить ценные бумаги по цене предложения третьему лицу в количестве, которое по общему правилу пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения акций обществом, если акционеры не воспользовались своим преимущественным правом покупки акций, отчуждаемых другим акционером этого общества. Акции могут быть проданы третьему лицу, если срок осуществления преимущественного права истек, и от акционеров и (или) общества не поступило заявление об их приобретении на предложенных условиях. Акционер либо общество вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя случае отчуждения акций третьему лицу с нарушением их преимущественного право приобретения акций закрытого акционерного общества.

Непубличная природа рассматриваемого типа акционерного общества не соответствует назначению данной организационно-правовой формы, позволяющей посредством совершения сделок с акциями перемещать капитал между разными сферами хозяйствования в зависимости от потребностей рынка. Ввиду данной причины в научно-практических источниках отмечается идентичность экономических задач закрытого общества и общества с ограниченной ответственностью, обсуждается перспектива отказа законодателя от деления акционерных обществ на типы^[206].

Дата добавления: 2014-12-27