Последствия истечения исковой давности 5 страница

*(336) Концепция развития гражданского законодательства о недвижимом имуществе. С. 8, 29-30.

*(337) Часть 2 ст. 1 и абз. 1 п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562). Необходимо подчеркнуть, что все юридические конструкции, связанные с паевыми инвестиционными фондами, полностью заимствованы нашим законодателем из американского права, чем и объясняются все особенности их правового режима.

*(338) Как отмечено ранее, юридически неделимыми вещами следовало бы признавать любые жилые дома (включая многоквартирные) или, по крайней мере, отдельные квартиры. Однако имеющийся у нас реальный уровень обеспеченности граждан благоустроенным жильем пока не позволяет законодателю пойти на этот шаг.

*(339) Согласно § 90а Гражданского кодекса Германии (введенному в действие Законом от 20 августа 1990 г.) животные не являются вещами, хотя на них могут быть распространены правила о вещах, поскольку иное не предусмотрено законом. Однако в теории и на практике их по-прежнему рассматривают в качестве вещей (см.: Schulze R. u. a. Bьrgerliches Gezetbuch. Handkommentar. 2. Aufl. Baden-Baden, 2002. S. 41).

*(340) См.: ст. 4 и 29 Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (СЗ РФ. 2002. N 28. Ст. 2790; 2003. N 2. Ст. 157; N 52 (часть I). Ст. 5032; 5038). Далее - Закон о Центральном банке. В Союзе ССР наряду с банковскими билетами выпускались также казначейские билеты (достоинством в 1, 3 и 5 руб.), эмитировавшиеся Министерством финансов.

*(341) Лунц Л.А. Денежное обязательство в гражданском и коллизионном праве капиталистических стран // Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве (Серия "Классика российской цивилистики"). М., 1999. С. 276-277.

*(342) Подробнее о различии юридической природы наличных и безналичных денег см. также: Новоселова Л.А. Денежные расчеты в предпринимательской деятельности. М., 1996. С. 7-17, 45-48.

*(343) Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М., 1994. С. 173.

*(344) Подробнее о признаках ценной бумаги см.: Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 199-202; Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996. С. 96-99.

*(345) В английском праве приобретатель ценной бумаги по оспоримой сделке, например, совершенной под влиянием заблуждения или обмана, не приобретает прав из бумаги, несмотря на свою добросовестность и даже факт регистрации сделки (см.: Penningtons Company Law. Butterworths. London, 1990. P. 347).

*(346) Подробнее о различных определениях ценных бумаг, предлагавшихся в отечественной и зарубежной литературе, см.: Агарков М.М. Указ. соч. С. 173-188.

*(347) Ректа-бумаги (от нем. Rektapapier - именные ценные бумаги) называются так потому, что в них прямо ("rekta") обозначено управомоченное лицо (векселя и чеки, содержащие оговорку "не приказу" или аналогичную ей и тем самым исключающие их передачу другим лицам). Они не обладают свойством публичной достоверности, поэтому их не всегда относят к числу ценных бумаг. В частности, они не являются таковыми с точки зрения действующего российского ГК. Подробнее об этом см.: Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995. С. 16-17, 23-24.

*(348) Фондовые варранты (опционные свидетельства) не следует смешивать с варрантами (залоговыми свидетельствами), являющимися частью складского свидетельства и представляющими собой товарораспорядительную бумагу (п. 2 ст. 912 ГК). Не следует смешивать с ними также опционы и фьючерсы, являющиеся договорами на право покупки или продажи фондовых ценных бумаг, в том числе в будущем и на определенных ими условиях. Такие документы являются формой биржевых сделок (договоров) и не относятся к числу ценных бумаг.

*(349) Статьи 1 и 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" // СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918; 1998. N 48. Ст. 5857; 1999. N 28. Ст. 3472; 2001. N 33 (часть I). Ст. 3424; 2002. N 52 (часть II). Ст. 5141 (далее - Закон о рынке ценных бумаг).

*(350) Brox H. Handelsrecht und Wertpapierrecht. 12. Aufl. Mьnchen, 1996. S. 243; Claussen С.P. Bank - und Boersenrecht. Mьnchen, 1996. S. 334-336; Gursky K.-H. Wertpapierrecht. 2. Aufl. Heidelberg, 1997. S. 5.

*(351) Как это по недоразумению сделано в ч. 6 ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг. Данный закон, следуя американскому законодательству, вообще не проводит принципиального различия между документарной и "бездокументарной" формой выпуска ценных бумаг и соответственно - между гражданско-правовым режимом вещных и обязательственных прав (что прямо следует из содержания его ст. 2 и 18).

*(352) В соответствии со ст. 4 Закона о переводном и простом векселе (СЗ РФ. 1997. N 11. Ст. 1238) "вексель должен быть составлен только на бумаге (бумажном носителе)".

*(353) Оценивая судебные решения как самостоятельные юридические факты, следует иметь в виду, что в юридической науке, в первую очередь, в гражданско-процессуальной, имеет место позиция, согласно которой судебное решение не может рассматриваться в качестве самостоятельного юридического факта, порождающего гражданские правоотношения. См.: Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., С. 129-143.

*(354) См.: Ойгензихт В.А. Воля и волеизъявление (Очерки теории, философии и психологии права). Душанбе. 1983. С. 24 и др.

*(355) Поэтому справедливо утверждается, что воля, не объективированная вовне, не имеет значения для права - см.: Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность. М., 1954. С. 19.

*(356) См.: Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и проф. И.С. Перетерского. М. 1996. С. 317. Этот тезис был сформулирован И.С. Розенталем - автором главы указанного учебника при освещении имевшего место в истории римского права наследственного процесса, известного как causa Curiana. Некто оставил завещание, в котором написал: "Если у меня родится сын и он умрет, не достигнув совершеннолетия, то я желаю, чтобы Курий был моим наследником". Случилось так, что сын вовсе не родился. Бывший верховный жрец Квинт Муций Сцевола доказывал, что по буквальному тексту завещания Курий в данном случае не имеет прав, а наследство должно перейти к наследникам по закону. Известный оратор Красс ссылался на волю завещателя, на смысл завещания и отстаивал права Курия. Курий выиграл процесс.

*(357) См.: Рабинович Н.В. Недействительность сделок и ее последствия. С. 7.

*(358) См.: Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность. С. 22.

*(359) См.: Агарков М.М. Понятие сделки по советскому гражданскому праву // Советское государство и право. 1946. N 3-4. С. 46 и след.; Иоффе О.С. Советское гражданское право. Курс лекций. Л., 1958. С. 222-223.

*(360) Предложенное понимание causa - одно из многих. Понятие causa, ее определение относятся к разряду вечных проблем цивилистики. Об этом см.: Хвостов В.М. Система римского права. М., 1996. С. 170-175; Кривцов А.С. Абстрактные и материальные обязательства в римском и современном гражданском праве. М., 2003. С. 99-181.

*(361) См., например, норму п. 2 ст. 25 Закона "О защите прав потребителей". Согласно ей при определенных условиях потребитель может расторгнуть договор купли-продажи непродовольственного товара, допустив ошибку при определении его фасона или расцветки.

*(362) См.: Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. С.120 и след.; Агарков М.М. Понятие сделки по советскому гражданскому праву // Советское государство и право. 1946. N 3-4. С. 46 и след.

*(363) См.: Генкин Д.М. Недействительность сделок, совершенных с целью, противной закону // Ученые записки ВИЮН. М., 1947. Вып. 5. С.50.

*(364) См.: Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность. М., 1954. С. 64-67.

*(365) См.: Рабинович Н.В. Недействительность сделки и ее последствия. Л., 1960. С.11-12, 157-158.

*(366) Следует иметь в виду, что предложенная классификация односторонних сделок, как и любая другая, носит условный характер, ибо любая односторонняя сделка в той или иной мере реализует функции по возникновению, изменению или прекращению гражданских прав и обязанностей. Просто при совершении каждой из них более очевидна та или иная функция. Неслучайно в литературе имеет место и иная классификация односторонних сделок, например, на односторонне - управомочивающие и односторонне - обязывающие сделки. См.: Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. // Труды по гражданскому праву. М., 2001. С. 330-333; Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования // Сборник ученых трудов Свердловского юрид. ин-та. Вып. 13. Свердловск, 1970. С. 45-62.

*(367) Эта норма воспроизвела в законе теоретическое положение, сформулированное Б.Б. Черепахиным - см.: Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. С. 330-331.

*(368) Особая природа односторонних сделок продиктована своеобразием правомочий, на которые опирается субъект при их совершении. Эти правомочия зачастую именуются или секундарными, или правопреобразовательными (Gestaltungsrechte), дающими возможность установить конкретное гражданское правоотношение посредством односторонней сделки. Об этом см.: Агарков М. М. Обязательство по советскому гражданскому праву. М., 1940. С. 68-70; Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950. С. 8-10.

*(369) См.: Кофман В.И. К вопросу о понятии сделки // Материалы теоретической конференции. М., 1966. С. 250.

*(370) Категории абстрактных сделок и абстрактных обязательств являются предметом длительной исторической дискуссии и тоже относятся к числу "вечных проблем" цивилистики. Более подробно об этом см.: Кривцов А.С. Абстрактные и материальные обязательства в римском и современном гражданском праве. С. 182-308.

*(371) См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 1995. С. 122 и след.

*(372) См.: Сакаэ Вагацума, Тору Ариидзуми. Гражданское право Японии. М., 1983. Книга первая. С. 141. В отечественной юридической науке имеет место точка зрения, согласно которой условием может быть только обстоятельство, не зависящее от воли стороны сделки. См.: Брагинский М.И. Сделки: понятия, виды и формы (комментарий к новому ГК РФ) М., 1995. С. 50.

*(373) См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 122.

*(374) В юридической литературе имеет место другое мнение, согласно которому из сделки, совершенной под отлагательным условием, никаких прав и обязанностей не возникает. См.: Советское гражданское право. М., 1985. Т. 1. С. 221 (автор главы - Красавчиков О.А.).

*(375) Поэтому в настоящее время неприменимо положение, согласно которому "противозаконность сделок может заключаться не только в нарушении той или иной конкретной нормы закона, но и в том, что под данную сделку нельзя подвести какое-либо законное основание". См.: Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность. С. 76.

*(376) См.: Брагинский М.И. Сделки: понятия, виды и формы. С. 58.

*(377) Легальное определение документа см.: Федеральный закон от 29 декабря 1994 г. "Об обязательном экземпляре документов" // СЗ РФ. 1995. N 1. Ст. 1; Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. "Об информатизации и защите информации" // СЗ РФ. 1995. N 8. Ст. 609.

*(378) В этой связи представляется юридически некорректным, нарушающим нормы ст. 53, 160 ГК, требование об обязательности подписи главного бухгалтера на документах, оформляющих сделки юридических лиц, закрепленное в ст. 7 Закона РФ "О бухгалтерском учете" // СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369; 1998. N 30. Ст. 3619.

*(379) См.: СЗ РФ. 2002. N 2. Ст. 127.

*(380) См.: Лебедев А.Н. Открытые системы для закрытой информации // Открытые системы. 1993. Вып. 3. С. 32; Операционные технологии межбанковского финансового рынка. МФД на рынке капитала. М., 1994. Вып. 5. С. 101.

*(381) Более подробно об этом см.: Мальцев Ю.В., Молчанов В.В., Шерстобитов А.Е. Правовое регулирование электронного документооборота в банковской практике // Гражданско-правовое регулирование банковской деятельности. М.,1994.

*(382) См.: п. 2 Инструктивного письма Госарбитража СССР от 29 июня 1979 г. N И-1-4 "Об использовании в качестве доказательств по арбитражным делам документов, подготовленных с помощью электронно-вычислительной техники" // Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств СССР. 1980. N 1. С.43.

*(383) Более подробно о юридических аспектах электронного документооборота, о признаках электронных документов см.: Косовец А.А. Правовое регулирование электронного документооборота // Вестник МГУ. Серия Право. 1997. N 4. С. 46-60. Его же. Правовой режим электронного документа // Вестник МГУ. Серия Право. 1997. N 5. С. 48-59.

*(384) См.: ВСНД РФ и ВС РФ. 1993. N 10. Ст. 357.

*(385) Более подробно о полномочиях, функциях нотариальных органов при удостоверении сделок см.: Правовые основы нотариальной деятельности / Отв. ред. Аргунов В.Н. М., 1994.

*(386) Подробнее см.: Писков И.П. Роль акта регистрации прав в механизме возникновения прав на недвижимое имущество // Законодательство. 2002. N 8. С. 40-48.

*(387) См.: СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594.

*(388) О системах регистрации прав на недвижимое имущество и их исторической эволюции см.: Ельяшевич В.Б. Развитие формы поземельного оборота на Западе. СПб., 1913.

*(389) СЗ РФ. 1996. N 22. Ст. 2591.

*(390) См.: п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 25 февраля 1998 г. N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности"// Вестник ВАС РФ. 1998. N 10.

*(391) ВСНД РФ и ВС РФ. 1992. N 42. Ст. 2325.

*(392) СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.

*(393) См.: п. 3 Постановления Правительства РФ от 12 августа 1994 года "О государственной регистрации автомототранспортных средств и других видов самоходной техники на территории РФ" // СЗ РФ. 1994. N 17. Ст. 1999.

*(394) Дернбург Г. Пандекты. Т. 1. Общая часть / Пер. Г. Фон Рехенберга под рук. и ред. П. Соколовского. М., 1906. С. 331.

*(395) См.: Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность. М., 1954. С. 70.

*(396) См.: Новицкий И.Б. Там же.

*(397) Предложенный вариант параллельного использования терминов "относительная недействительность сделки", "оспоримость сделки" был подвергнут критике в литературе. Д.О. Тузов пишет: "Термин "относительная недействительность", как уже отмечалось, означает, что сделка изначально не имеет юридической силы в отношении конкретных лиц, для всех же она действительна. При оспоримости ситуация иная: сделка в зависимости от того, была она аннулирована судом или нет, либо действительна, либо недействительна, но в обоих случаях действительность или недействительность является абсолютной, устанавливается в отношении всех и каждого". См.: Д.О. Тузов Ничтожность и оспоримость сделок: классическая доктрина и проблемы российской цивилистики // Цивилистические записки. Межвузовский сборник научных трудов. Вып. 2. М., 2002. С. 150-151. Но если при оспоримости сделки ее действительность или недействительность является абсолютной, то неясно, как абсолютно действительную, но оспоримую сделку можно признать, недействительной.

*(398) См.: Тузов О.Д. Ничтожность и оспоримость сделок: классическая доктрина и проблемы российской цивилистики. С. 169.

*(399) См. п. 16 приложения к Информационному письму ВАС РФ от 31 мая 2000 г. N 52 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с применением законодательства о валютном регулировании и валютном контроле" // Вестник ВАС РФ. 2000. N 7.

*(400) См.: СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251.

*(401) Подобное "исцеление" ничтожной сделки именуется конвалидацией.

*(402) О характере, содержании и видах правоспособности юридических лиц, о порядке лицензирования их деятельности см. § 2 гл. 7 настоящего учебника. Здесь следует указать на то, что в литературе существует мнение, согласно которому определение предмета и цели деятельности коммерческой организации в ее учредительных документах, когда по закону это не является обязательным, трансформирует ее общую правоспособность в специальную. См.: Комментарий к ГК РФ, части первой / Под ред. О.Н. Садикова. М., 2002.

*(403) См.: Комментарий части первой гражданского кодекса для предпринимателей. С. 244-245 (Автор главы Брагинский М.И.) См. также: п. 18 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

*(404) См. п. 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 мая 1998 г. N 9 "О некоторых вопросах применения статьи 174 ГК РФ при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок" // Вестник ВАС РФ. 1998. N 7.

*(405) См.: Комментарий к ГК РСФСР. М., 1982. С. 85.

*(406) В литературе существует точка зрения о том, что нельзя признавать сделку недействительной, если угроза состоит в возможности совершения правомерных действий (см. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 115; Советское гражданское право. Т. 1. М., 1986. С. 222). При практическом следовании такой точке зрения можно оставить без защиты интересы тех лиц, которые заблуждались относительно своих действий, считая их преступными, когда они таковыми не являлись, а также тех, в отношении которых необоснованно возбуждено уголовное дело по подозрению в совершении преступления.

*(407) См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 115.

*(408) См.: Муромцев С.А. Гражданское право Древнего Рима. М., 2003. С. 354; Хвостов В.М. Система римского права. Учебник. М., 1996. С. 219-221.

*(409) Муромцев С.А. Гражданское право Древнего Рима. С. З55.

*(410) См.: Тузов Д.О. Реституция и реституционные правоотношения в гражданском праве России // Цивилистические исследования. Вып. 1. М., 2004. С. 214-223, 244.

*(411) Близкая, почти аналогичная норма содержалась в ст. 48 ГК РСФСР 1964 г. Она гласила, что по недействительной сделке каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а при невозможности возвратить полученное в натуре - возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены в законе.

*(412) Тузов Д.О. Реституция и реституционные правоотношения в гражданском праве России. С. 222.

*(413) По мнению некоторых авторов, реституция, смоделированная в п. 2 ст. 167 ГК (ст. 48 ГК РСФСР 1964 г.), лишь определяет судьбу имущества, являвшегося предметом исполнения недействительных сделок, но не затрагивает и не решает вопроса о способах его возврата. Вследствие этого возврат имущества, переданного по недействительной сделке, может быть осуществлен путем предъявления: а) виндикационного иска для истребования индивидуально определенной вещи; б) иска из неосновательного обогащения для истребования имущества, определяемого родовыми признаками, или его стоимости. См.: Рабинович Н.В. Недействительность сделок и ее последствия. Л., 1960. С. 114-117, 120. 128-130. 152; Тузов Д.О. Реституция и реституционные правоотношения в гражданском праве России. С. 232-245. В результате этого необоснованно смешиваются сферы действия вещных и обязательственных исков и появляется возможность "конкуренции исков", несвойственная российскому и в целом континентальному гражданскому праву.

*(414) Более подробно об этом см.: Скловский К.И. Некоторые проблемы реституции // Вестник ВАС РФ. 2002. N 8. С. 109-110.

*(415) Это прямо вытекает из п. 25 постановления Пленума ВАС РФ от 25 февраля 1998 г. N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав".

*(416) СЗ РФ. 2003. N 17. Ст. 1657.

*(417) Об этом более подробно см.: Ем В.С. Обязательства вследствие неосновательного обогащения // Законодательство. 1999. С. 11-13 и главу 67 тома IV настоящего учебника.

*(418) См.: Ем В.С. Обязательства вследствие неосновательного обогащения. С. 18.

*(419) См.: постановление Президиума ВАС от 26 ноября 1996 г. N 3070/96 //Вестник ВАС РФ. 1997. N 3.

*(420) См.: Информационное письмо ВАС РФ от 9 июня 2000 г. N 54 "О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной" // Вестник ВАС РФ. 2000. N 7.

*(421) Об эволюции данного понятия в римском праве см.: Бартошек М. Римское право. Понятия, термины, определения, М., 1989. С. 131-132.

*(422) В науке гражданского права имеет место позиция, согласно которой добросовестность рассматривается как объективная категория, как сложившийся в обществе господствующий идеал честного поведения, какого можно требовать от каждого члена общества и которым должен руководствоваться суд при оценке их поведения. Однако никто не сумел до сих пор показать, как обнаружить этот идеал, как избежать личных пристрастий суда при применении такого, весьма каучукового критерия. Более подробно см.: Новицкий И.Б. Принцип доброй совести в проекте обязательственного права // Вестник гражданского права. Пг., 1916. N 6. С. 57-69, 76-90; Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. С. 114-119.

*(423) Выдающийся российский ученый юрист Л.И Петражицкий убедительно доказал, что bona fides не заключает в себе никакого "нравственного ключа", не несет в себе ничего положительно нравственного, хотя отсюда еще не следует, что "mala fides" не есть явление положительно безнравственное, нравственный минус. Он убедительно доказал, что и bona, и mala fides представляют собой явления этически безразличные, бесцветные. См.: Петражицкий Л.И. Права добросовестно приобретателя на доходы с точек зрения догмы и политики гражданского права (Серия "Классика российской цивилистики"). М., 2002. С. 195, 196, 199 и др.

Многими современными авторами добросовестность (добрая совесть) отождествляется с нравственными началами и связывается с этическими нормами. Она определяется как честное, тщательное и аккуратное выполнение обязанностей, старательность и исполнительность (см.:Бабаев В.Н. Презумпции в советском праве. Горький., 1974. С. 87; Щенникова Л.В. Справедливость и добросовестность в гражданском праве России (несколько вопросов теории и практики) // Государство и право. 1997. N 6. С. 119-121).

*(424) Об этом свидетельствует и судебная практика. В п. 3.1 постановления Конституционного Суда РФ от 21 апреля 2003 г. N 6-П "По делу о проверке конституционности положений пунктов 1 и 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан О.М. Мариничевой, А.В. Немировской, З.А. Скляновой, В.М. Ширяева" указано, что приобретатель не может быть признан добросовестным, если к моменту совершения возмездной сделки в отношении спорного имущества имелись притязания третьих лиц, о которых ему было известно, и если такие притязания впоследствии признаны в установленном порядке правомерными.

*(425) См. ст. 10 Закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".

*(426) Подробнее об этом см.: Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. С. 79-84.

*(427) Проблема злоупотребления правом имеет многовековую историю. Во все времена находились как сторонники, так и противники признания злоупотребления правом в качестве особого правонарушения. Об эволюции взглядов см.: Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. С. 20-103; Малеин Н.С. Гражданский закон и права личности в СССР. М., 1981. С. 56-71; Янев Янко Г. Правила социалистического общежития. М., 1980. С. 161-237.

*(428) См.: Постановление кассационной инстанции по проверке законности и обоснованности решений и постановлений арбитражных судов, вступивших в законную силу 25 июля 2002 г. // Дело N Ф09-171/02-ГК из архива Федерального арбитражного суда Уральского округа.

*(429) Определение шиканы заимствовано нашим законодателем из Германского гражданского уложения и дословно воспроизводит его § 226 - см.: Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права. Т. 1, полутом 2. М., 1950. С. 437. Более подробно об истории становления института шиканы в российском гражданском праве и в праве других государств см.: Яценко Т.С. Категория шиканы в гражданском праве: История и современность. М., 2003.

*(430) Разграничение злоупотребления правом на виды и критерии такого разграничения далеко не бесспорны. Анализ мнений см.: Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. С. 31-40.

*(431) См.: Приложение к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 января 1998 г. N 27 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса РФ о банковской гарантии" // Вестник ВАС РФ. 1998. N 3. Международно-правовая практика также свидетельствует, что недобросовестное требование бенефициара о платеже по международному гарантийному обязательству в случае, когда "основное обязательство, бесспорно, было исполнено удовлетворительным для бенефициара образом", может являться формой злоупотребления правом и служить для добросовестного гаранта основанием к приостановлению платежа до принятия судебных мер. Например, такое положение содержится в Конвенции ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (ст. 19, 20), рекомендованной 26 января 1996 г. Генеральной Ассамблеей ООН к принятию государствами-членами. См.: Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 16 февраля 1998 г. N 29 "Обзор судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц" // Вестник ВАС РФ. 1998. N 4.

*(432) Наиболее подробно данная санкция исследована В.П. Грибановым. См.: Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. С. 98-100.

*(433) Не случайно процессуальная наука понимает под судебным усмотрением специфический вид судебной правоприменительной деятельности, сущность которого заключается в предоставлении суду в соответствующих случаях правомочия находить наиболее оптимальное решение правового вопроса, исходя из общих положений закона, целей, предусмотренных законодателем, конкретных обстоятельств дела, а также принципов права, законов развития общества и норм морали. См.: Боннер А.Т. Применение закона и судебное усмотрение // Советское государство и право. 1979. N 6. С. 36.

*(434) Полный перечень составов злоупотребления доминирующим положением на рынке дан в ст. 5 Закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".

*(435) См. ст. 22.1, 23.1, 26 Закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".

*(436) Следует иметь в виду, что в литературе имеет место и более широкое понимание посреднической деятельности. Часто под ней понимается и деятельность представителя. Приведенное понятие посредничества препятствует отождествлению представительства с любой формой взаимодействия двух лиц при участии третьего. Обзор мнений см.: Ли А.С. Разграничение сделок представительства и посредничества // Законодательство и экономика. 1995. N 11-12. С. 7-17.

*(437) Сущность представительства и юридическая природа полномочия являются предметом длительного спора в цивилистической науке. Обзор мнений см.: Советское гражданское право / Отв. ред. Грибанов В.П., Корнеев С.М. М., 1979. Т. 1. С. 207-208.

*(438) См.: Указ Президента Российской Федерации от 10 июня 1994 г. N 1200 "О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой" // СЗ РФ. 1994. N 7. Ст. 700. Действует в редакции Указа Президента РФ от 5 октября 2002 г. "О приведении актов Президента РСФСР, Президента РФ в соответствие с Трудовым кодексом РФ" // СЗ РФ. 2002. N 40. Ст. 3905.

*(439) В подобных случаях речь должна идти именно о лицах, допущенных администрацией, а не о любых лицах, как это порой утверждается в литературе (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ / Под ред. Садикова О.Н. М., 1995. С. 230). Если логически следовать последней позиции придется, например, признать правомерной сделку купли-продажи, по которой оплата получена не работником магазина, а вором, который находился в помещении магазина.

*(440) В связи с изложенным можно расценить как юридически неточную норму, содержащуюся в п. 3 ст. 7 Федерального закона "О бухгалтерском учете". Согласно этой норме без подписи главного бухгалтера любого юридического лица все денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не принимаются к исполнению.

*(441) При этом следует иметь в виду, что в юридической науке имеет место точка зрения, согласно которой право на защиту является самостоятельным субъективным правом. Анализ позиций и библиографию см.: Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М., 1976. С. 72-79.

*(442) Разделение гражданско-правовых способов защиты гражданских прав на собственно меры защиты и меры ответственности обосновано цивилистической наукой. См.: Красавчиков О.А. Ответственность, меры защиты и санкции в советском гражданском праве // Сборник ученых трудов. Вып. 39. Свердловск, 1975. С. 11-12.

*(443) Подробнее об этом см. гл. 67 тома IV настоящего учебника.

*(444) См.: Гражданское право. Ч. 1. Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. С. 242-243 (автор главы - А.П.Сергеев). Несомненно, что такая терминологическая градация форм защиты носит условный характер, но она весьма удобна для практического разграничения форм защиты.

Дата добавления: 2015-05-10