Форма родительского правоотношения

8.

7.

6.

5.

4.

3.

2.

1.

Субъекты родительского правоотношения. Ими являются ребенок и его родитель. Ребенком с точки зрения семейного законодательства признается лицо, не достигшее возраста восемнадцати лет (п. 1 ст. 54 СК РФ). Именно эти лица имеют те особые права, которым корреспондируют соответствующие обязанности родителей: право на получение воспитания в семье, на защиту интересов, на предоставление содержания и т. д. По достижении ребенком восемнадцати лет он утрачивает эти права. Однако в ряде случаев закон предусматривает лишение лица прав, предоставленных несовершеннолетнему, и до достижения ребенком совершеннолетия. Эти случаи связаны с признанием лица полностью дееспособным в случае вступления в брак до достижения восемнадцатилетнего возраста и эмансипации (ст. 27 ГК РФ).

Принцип кровного родства. В основании возникновения родительского правоотношения лежит сложный юридический состав, элементами которого являются рождение ребенка, определяемое в системе юридических фактов как событие, и удостоверение происхождения ребенка, которое производится в органах записи актов гражданского состояния (далее – органах ЗАГС). Порядок установления происхождения детей определен ст.ст. 48-50 СК РФ, атакже ст.ст. 14-23 ФЗ «Об актах гражданского состояния».

Под «происхождением» понимают биологическое происхождение. Таким образом, в соответствии с российским семейным законодательством в основе возникновения правоотношения между родителем и ребенком лежит кровное родство.

Так, иск об установлении отцовства, предъявленный к отцу ребенка, который не желает признавать свое отцовство, будет удовлетворен при доказанности кровного происхождения ребенка от данного мужчины. И, напротив, в ситуации, когда ни мать, ни несовершеннолетний ребенок не желают, чтобы определенный мужчина заявлял о своем отцовстве, иск мужчины об установлении отцовства будет удовлетворен при наличии неопровержимых доказательств происхождения ребенка от этого мужчины.

Лицо, не состоящее с ребенком в отношениях родства, может быть признано отцом или матерью ребенка в исключительных случаях, о которых будет сказано ниже.

Итак, проанализируем основные правила установления происхождения детей.

Известно, что появление на свет нового человека – это результат взаимодействия двух лиц: мужчины и женщины. При этом не всегда обязательно, чтобы мужчина и женщина знали друг друга лично. Так, в случае использования донорской спермы при проведении процедуры искусственного оплодотворения будущая мать ребенка не знает, кто является донором спермы, а, следовательно, кто будет отцом ее будущего ребенка. Таким образом, и с биологической, и с правовой точек зрения корректнее говорить о том, что для появления на свет ребенка необходимо взаимодействие биологических материалов мужчины и женщины.

Установление происхождение ребенка от матери в большинстве случаев не составляет особого труда. Чаще всего женщины рожают детей в медицинских учреждениях либо дома в присутствии медицинского работника. В таких случаях материнство устанавливается на основании медицинских документов. Однако в соответствии с п. 2 ст. 14 ФЗ «Об актах гражданского состояния» установление происхождения ребенка от матери может также основываться на свидетельских показаниях. К свидетельским показаниям приходится прибегать тогда, когда во время родов отсутствовала медицинская помощь.

Установить, от какого мужчины происходит ребенок, сложнее. Это и не удивительно: бывает, что и мать ребенка не всегда уверена в том, кто именно является отцом ее ребенка.

Процедура установления происхождения ребенка от конкретного мужчины во многом зависит от того, состоит ли мать ребенка в браке.

5.1 Если женщина, родившая ребенка, состоит в браке, отцом ребенка, пока не доказано обратное, считается ее муж. Эта презумпция в доктрине именуется презумпцией отцовства мужа матери ребенка. Та же презумпция действует и в случае расторжения брака, признания его недействительным, а также смерти супруга, если с момента, когда имели место указанные события, до рождения ребенка прошло не более трехсот дней (п. 2 ст. 48 СК РФ).

Формулируя данное правило, законодатель исходил из того, что большинство детей, рожденных в браке, происходят от супругов. Следовательно, для регистрации рождения ребенка, мать которого состоит в браке, в органы ЗАГС достаточно предъявить свидетельство о заключении брака. Согласия мужа при этом не требуется. Более того, супруг может быть записан в качестве отца ребенка даже в том случае, когда он не считает себя таковым. Однако произведенная запись не препятствует ему в дальнейшем оспаривать свое отцовство (ст. 52 СК РФ).

Ни СК РФ, ни ФЗ «Об актах гражданского состояния» не дают ответа на вопрос о том, кто должен быть записан отцом ребенка в случае, если отцовство супруга отрицается одновременно и супругом, и женщиной, родившей ребенка. Может ли в таком случае запись об отце ребенка быть произведена по правилам, установленным для случаев рождения ребенка одинокой (незамужней) женщиной (п. 3 ст. 51 СК РФ)? В литературе и на практике высказываются различные точки зрения (см., в частности, Антокольская М. В. Семейное право. М., 1996. С. 186).

5.2 Если ребенок родился у одинокой (незамужней) женщины, которая не знает, кто является отцом ее ребенка или не желает устанавливать правовую связь между ребенком и его отцом, в книге записей рождений в графе «отец» будет произведена запись о «мифическом», несуществующем лице по правилам, установленным п. 3 ст. 51 СК РФ. Так, например, в случае рождения ребенка у Ивановой Марии Петровны от Васильева Степана Геннадьевича в графе «отец» будет значиться мужчина по фамилии «Иванов».

5.3 Добровольное признание отцовства. Если незамужняя женщина желает установить правовую связь ребенка с его отцом, процедура установление отцовства будет зависеть от желания отца ребенка.

В случае, если отец ребенка согласен добровольно признать свое отцовство, родители могут подать совместное заявление в органы ЗАГС (п. 3 ст. 48 СК РФ). Однако мужчина, знающий, что он не является отцом ребенка, однако подающий заявление о добровольном признании отцовства, должен отдавать отчет тому, что признание отцовства – акт бесповоротный (п. 2 ст. 52 СК РФ).

Случаи, когда отец ребенка может установить правовую связь с ребенком в отсутствии волеизъявления матери перечислены в абз. 1 п. 3 ст. 48 СК РФ.

5.4 Установление отцовства в судебном порядке (ст. 49 СК РФ)

Обращение к судебной процедуре установления отцовства имеет место в следующих ситуациях:

• при отказе отца или матери ребенка подать совместное заявление с матерью ребенка в органы ЗАГС с целью добровольного признания отцовства;
• в случае, когда органы опеки и попечительства не дают своего согласия на добровольное признание отцовства (п. 3 ст. 48 СК РФ).

Необходимо помнить о том, что при решении вопроса об установлении отцовства в судебном порядке в отношении детей, родившихся до вступления в силу СК РФ (т. е. до 1 марта 1996 г.) будет применяться законодательство, действовавшее на момент их рождения. На это обращается особое внимание и в п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 25.10.1996 г. № 9 «О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и взыскании алиментов».

Таким образом, в отношении детей, родившихся до 1.03.1996 г., подлежит применению ст. 48 Кодекса о браке и семье 1969 г.

Это принципиально важно, т. к. нормы КоБС РСФСР 1969 г., посвященные установлению отцовства в судебном порядке, существенно отличаются от ныне действующих правил.

Итак, давайте разберемся с этими правилами. Установление отцовства в судебном порядке в соответствии с КоБС РСФСР возможно только если будет доказано, что имело место одно из следующих обстоятельств:

• совместное проживание и ведение общего хозяйства матерью ребенка и ответчиком до рождения ребенка;
• совместное воспитание или содержание ими ребенка;
• признание ответчиком отцовства.

При этом под совместным проживанием и ведением общего хозяйства матерью ребенка и ответчиком понимается проживание родителей ребенка в одном жилище, совместное формирование общего бюджета и совместное расходование средств из него и т. д. Важно, чтобы эти обстоятельства имели место в любой период беременности матери ребенка. Если же совместное проживание и ведение общего хозяйства прекратились до зачатия ребенка, доказательственного значения они не имеют.

Показателями совместного воспитания ребенка могут рассматриваться следующие факты: отец проводит с ребенком выходные, праздники, каникулы, приводит в детский садик, школу, посещает праздники в детских учреждениях, в которых участвует ребенок, регулярно интересуется у воспитателей и учителей успеваемостью ребенка и т. д.

Содержание ребенка ответчиком означает, что ребенок систематически получает от отца материальную помощь, которая является одним из источников его существования. Денежные выплаты, не носящие регулярного характера (например, только ко дню рождения ребенка) не могут считаться содержанием.

Наконец, в соответствии с КоБС РСФСР основанием для установления отцовства являются доказательства, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком своего отцовства. Это могут быть как устные, так и письменные свидетельства. Под устными понимаются показания очевидцев, в присутствии которых ответчик говорил о своем отцовстве. Однако более надежными являются овеществленные доказательства: подарки, письма, открытки, телеграммы, дневники, в которых отец признавал своим как уже родившегося, так и ожидаемого ребенка.

Доказательствами по делам об установлении отцовства могут служить и результаты различного рода экспертиз: крови, гинекологической, генетической и т. д. Однако в случае рождения ребенка до 1 марта 1996 г. истец может требовать назначения экспертизы только при наличии хотя бы одного из трех названных выше обстоятельств. В связи с этим представляют интерес два определения Конституционного Суда РФ: от 17 октября 2006 г. № 414-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Лукьяненко Дарьи Владимировны на нарушение ее конституционных прав частью второй статьи 48 Кодекса о браке и семье РСФСР" и от 20 июня 2006 г. № 226-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Шульгиной Ирэны Леонидовны на нарушение конституционных прав несовершеннолетнего Шульгина Святослава Сергеевича частью второй статьи 48 Кодекса о браке и семье РСФСР и постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 октября 1996 года № 9 "О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов". В обоих случаях заявительницы полагали, что ст. 48 КоБС РСФСР не соответствует Конституции РФ, поскольку ставит в неравное положение детей, рожденных до вступления в силу СК РФ, и после.

Действующий СК РФ изменил подход к определению круга возможных доказательств, используемых при установлении отцовства в судебном порядке. Суд более не ограничен никакими рамками и может принимать к рассмотрению любые доказательства, свидетельствующие о происхождении ребенка от данного лица (ст. 49 СК РФ). По-прежнему принимаются во внимание обстоятельства, имеющие значение для установления отцовства в соответствии с КоБС РСФСР: совместное проживание и ведение общего хозяйства матерью и отцом ребенка, воспитание и содержание ребенка и т. д. (см решение суда по иску Хвалынской А. Е. к Щепоткину С. А. в:. Нечаева А. М. Семейное право: Актуальные проблемы теории и практики. М., 2007. С. 186-188).

Однако теперь для назначения экспертизы не требуется наличия одного из этих обстоятельств: экспертиза может быть назначена и в отсутствие других доказательств происхождения ребенка от конкретного мужчины.

В случае уклонения одной из сторон от участия в экспертизе наступят последствия, предусмотренные п. 3 ст. 79 ГПК.

От установления отцовства в судебном порядке необходимо отличать установление судом факта признания отцовства (ст. 50 СК РФ, ст. 264 ГПК РФ). Необходимость в установлении этого факта возникает в случае смерти лица, признававшего себя отцом ребенка, но не успевшего или не пожелавшего заявить о своем отцовстве в органы ЗАГС. В ситуации, когда лица уже нет в живых, суд должен подходить к исследованию представляемых доказательств особо тщательно и выносить положительное решение только при их бесспорности (см. решение суда по заявлению Кузнецовой В. А. и решение суда по заявлению Гриценко Л. В. в: Нечаева А. М. Семейное право: Актуальные проблемы теории и практики. М., 2007. С. 188-195).

Что касается возможности установления факта признания отцовства в отношении детей, рожденных в период до 1 марта 1996 г., следует отметить, что КоБС РСФСР 1969 г. подобной возможности не предусматривал. Однако в этот период в соответствии со ст. 247 ГПК РСФСРбыло возможно установить факт родственных отношений (в частности, факт отцовства). Установлении факта отцовства – понятие более широкое по сравнению с установлением факта признания отцовства, ибо для его установления, помимо доказательства непосредственного признания лицом своего отцовства, возможно использование и иных доказательств.

Возможно ли в настоящее время заявить требование об установлении факта отцовства в отношении детей, рожденных после вступления в силу СК РФ?

Хотя СК РФ и не говорит прямо о возможности устанавливать факт отцовства, в то же время и не содержит запрета на установлении такого факта. При этом ст. 264 ГПК РФ предусматривает возможность установления любых фактов, имеющих юридическое значение. Следовательно, и в отношении детей, рожденных после 1 марта 1996 г., возможно установление в судебном порядке именно факта отцовства (для чего достаточно будет проведения генетической экспертизы (экспертизы ДНК)).

7.1 Оспаривание отцовства (материнства). Произведенная в книге записей рождений запись о родителях ребенка может быть оспорена только в судебном порядке (ст. 52 СК РФ).

Как уже говорилось ранее, мужчина, подавший в орган ЗАГС добровольное заявление о признании отцовства, сможет оспорить произведенную запись лишь в случае, если докажет, что в момент записи ему было неизвестно, что он не является отцом ребенка (например, его ввели в заблуждение) (п. 2 ст. 52 СК РФ).

В случае оспаривания записи лицами, записанными в качестве отца или матери ребенка, они не обязаны представлять доказательства кровного происхождения ребенка от других лиц. В таком случае в книге записей рождений запись об отце или матери будет просто отсутствовать или будет произведена по правилам п. 3 ст. 51 СК РФ.

7.2 Соотношение норм об установлении отцовства и оспаривании отцовства. Давайтезададимся следующим вопросом: если фактическому отцу или матери ребенка предоставлено право предъявлять иск об установлении отцовства (материнства), для чего законодатель разрешил им заявлять требование об оспаривании записи? Представим ситуацию. У супругов есть ребенок, который не является родным для супруга. Мужчина об этом знает, однако считает ребенка своим, любит его. В то же время у ребенка есть фактический (биологический) отец, который решил заявить требование об оспаривании произведенной записи об отце в соответствии со ст. 52 СК РФ. При этом фактический отец не заявляет требования об установлении отцовства, и обязать его заявить такое требование никто не вправе. Означает ли это, что, не выходя за рамки предъявленных требований, суд должен будет аннулировать имеющуюся запись, а запись о фактическом (биологическом) отце так и не появится? Однако это не так. В соответствии с п. 1 ст. 3 ГПК РФ обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав может только заинтересованное лицо. Таким образом, фактический отец, обращаясь в суд с требованием об оспаривании записи об отцовстве, должен обосновать свой интерес. А обосновать его в рассматриваемой ситуации он может одним путем: заявить одновременно с иском об оспаривании записи об отцовстве требование об установлении отцовства с целью создания правовой связи с ребенком и дальнейшего участия в его судьбе.

В делах об оспаривании записи об отцовстве и об установлении отцовства особенно наглядно проявляется принцип кровного происхождения. Представим ситуацию, когда мужчина, записанный отцом ребенка, относится к ребенку как к родному, воспитывает его на протяжении нескольких лет, и ребенок воспринимает этого мужчину как родного отца. Однако в соответствии с действующим законодательством в случае предъявления фактическим (биологическим) отцом требования об оспаривании записи и об установлении отцовства его иск (при наличии соответствующих доказательств) будет удовлетворен, независимо от желания матери ребенка, лица, записанного отцом ребенка, и самого ребенка.

7.3 Исковая давность по требованиям об оспаривании отцовства (материнства). Стоит обратить внимание на следующую серьезную проблему. В настоящее время семейное законодательство не предусматривает срока исковой давности для предъявления иска об оспаривании отцовства (материнства). В то же время в ст. 49 КоБС РСФСР 1969 г. установлен годичный срок для оспаривания подобной записи. Причем лицо, записанное в качестве отца или матери ребенка, было вправе оспорить произведенную запись в течение года с того времени, когда ему стало известно или должно было стать известным о произведенной записи. Таким образом, срок исковой давности начинает отсчитываться не с момента, когда лицу стало известно, что оно не является отцом (матерью) ребенка, а с момента, когда оно узнало о произведенной записи. Безусловно, подобная формулировка была направлена на защиту интересов ребенка, однако зачастую нарушала права лиц, которые могли быть введены в заблуждение относительно своего отцовства (материнства) и в дальнейшем лишались права на оспаривание записи. Показательным в данной ситуации является решение Европейского Суда по правам человека от 24 ноября 2005 г. по вопросу приемлемости жалобы № 74826/01 «Леонид Шофман (Leonid Shofman) против Российской Федерации»

В настоящее время особую актуальность приобрел вопрос об установлении происхождения детей при применении методов вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ). Применение методов ВРТ так или иначе связано с существованием у людей проблем с зачатием, вынашиванием и (или) рождением ребенка.

Нормативной базой для применения указанных методов в настоящее время являются:

• Основы законодательства РФ об охране здоровья граждан от 22.06.93 г.
• СК РФ;
• ФЗ «Об актах гражданского состояния»;
• Приказ Минздрава РФ № 67 от 26.02.2003г. «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия»

Прежде чем перейти к обсуждению актуальных юридических проблем, связанных с применением названных методов, коротко коснемся медицинского аспекта ВРТ.

Во-первых, при применении этих методов возможно использование как донорского материала (яйцеклеток и сперматозоидов), так и материала заказчика (заказчиков). Так, если по каким-либо причинам оказывается невозможным зачатие в естественных условиях при том, что генетический материал будущих родителей сам по себе является качественным, возможно проведение искусственной инсеминации спермой мужа (когда сперма вводится непосредственно в полость матки) либо искусственного оплодотворения яйцеклетки жены спермой мужа in vitro (в пробирке) с последующей пересадкой (имплантацией) эмбриона. В таком случае лица-заказчики будут являться генетическими родителями ребенка и проблем с установлением отцовства и материнства не возникнет. То же самое можно сказать и о случае, когда к использованию методов ВРТ прибегает одинокая (незамужняя) женщина. При искусственной инсеминации или имплантации эмбриона при условии использования яйцеклетки заказчицы она и будет являться генетической матерью ребенка.

Во-вторых, при применении методов ВРТ возможно частичное или полное использование донорского материала. Так, супруга может быть оплодотворена донорской спермой либо полученный с помощью донорского материала эмбрион в дальнейшем пересажен супруге. Показания к использованию донорской спермы и донорских яйцеклеток перечислены вПриказе Минздрава № 67 от 26.02.2003г. «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия».

Наконец, самой сложной и с моральной, и с правовой точек зрения является ситуация с привлечением к вынашиванию ребенка посторонней женщины (суррогатной матери). В этом случае для получения эмбриона, который впоследствии будет пересажен суррогатной матери, возможно использование генетического материала родителей-заказчиков либо частичное или полное использование донорского материала. Таким образом, теоретически в «создании» ребенка могут принимать участие пять человек: супруги-заказчики, доноры спермы и яйцеклеток и суррогатная мать.

Поскольку в СК РФ заложен принцип кровного происхождения ребенка, то в случае использования донорских материалов могут возникнуть сложности при установлении отцовства и материнства. Безусловно, при подготовке СК РФ его разработчики не могли не отреагировать на развитие медицинских технологий и обойти вниманием регулирование вопроса об установлении отцовства и материнства при применении методов ВРТ. Однако реакцию эту можно назвать весьма осторожной. И, как показала практика, - несовершенной.

Правила установления отцовства и материнства при применении методов ВРТ содержатся вст.ст. 51 и 52 СК РФ.

Формулировки указанных статей, мягко говоря, оставляют желать лучшего.

Например, из указанных статей совершенно четко следует, что если при применении методов ВРТ была использована донорская сперма, то супруг, дававший на это согласие, впоследствии не вправе будет оспорить свое отцовство, ссылаясь на тот факт, что ребенок от него не происходит. Однако не понятно, почему точно такое же указание не сделано в отношении супруги. Например, супруге был пересажен эмбрион, полученный в результате оплодотворения донорской яйцеклетки донорской спермой. В такой ситуации супруг, дававший на это согласие, не вправе будет оспорить свое отцовство. А супруга – вправе оспорить материнство? Однако этот вывод трудно согласуется с нормой, содержащейся в абзаце первом п. 4 ст. 51 СК РФ. Следовательно, супруги, дававшие согласие на проведение названных процедур, будут записаны родителями независимо от их желания и независимо от того, чей материал использовался при проведении этих процедур. Зачем же тогда в дальнейшем законодатель еще раз говорит о запрете оспаривания супругом отцовства?

Если же к вынашиваю ребенка привлекалась посторонняя женщина, то в случае записи родителями ребенка супругов-заказчиков, они в дальнейшем не смогут оспорить свое отцовство (материнство) со ссылкой на рождение ребенка другой женщиной. Здесь, как видим, законодатель говорит не только о запрете оспаривания отцовства, но и о запрете оспаривания материнства.

В случае привлечения к вынашиванию ребенка суррогатной матери именно она в случае рождения ребенка имеет преимущественное право быть записанной в качестве его матери. Однако избранный законодателем подход к решению этого вопроса достаточно активно критикуется (см. Сараева Т. В. Установление происхождения детей при суррогатном материнстве // Современные проблемы понимания государства и права. Ставрополь. 2004. С.143). Отношения с суррогатной матерью регулируются договором, заключенным между родителями-заказчиками и суррогатной матерью. О примерных условиях такого договора см.:Семейное право. Учебник под ред. П. В. Крашенинникова. М., 2007. С. 139-140.

Не решен законодателем и вопрос о правовом статусе мужа суррогатной матери. Необходимо ли получать согласие мужа на проведение его жене операции по имплантации эмбриона? Будет ли он записан отцом ребенка в случае, если суррогатная мать пожелает оставить ребенка себе? Если он будет записан отцом ребенка, сможет ли он оспорить произведенную запись?

Законодатель оставил открытым и вопрос о том, может ли суррогатная мать, записанная матерью ребенка, предъявить к биологическому (генетическому) отцу ребенка, который вместе со своей супругой заключал договор с суррогатной матерью, иск об установлении отцовства и взыскании алиментов? Эти и другие вопросы сейчас активно обсуждаются на страницах научной литературы (см. Митрякова Е. С. Оспаривание родительских прав при применении суррогатного материнства // Семейное и жилищное право. 2005. № 2.).

Отношение к суррогатному материнству в мире неоднозначное: от разрешения любых форм суррогатного материнства до уголовного наказания за проведение подобных операций (Семейное право под ред. П. В. Крашенинникова. М., 2007., С. 142-143). Познакомиться с различными точками зрения по правовым, этическим, моральным проблемам, связанным с суррогатным материнством, можно на сайте www.surrogasy.ru

Дата добавления: 2015-05-31