Деятельности и средства индивидуализации 48 страница

7. В пунктах 3 и 4 комментируемой статьи нет прямого указания о необходимости государственной регистрации договоров об отчуждении права на получение патента на селекционное достижение. Между тем, в отличие от лицензионных договоров, договоры об отчуждении права на получение патента влекут за собой полную или частичную замену состава заявителей, что должно отражаться в документах соответствующих заявок в форме замены имени или наименования заявителя.

В связи с вышеизложенным представляется целесообразным распространять по аналогии на договоры об отчуждении прав на получение патента нормы ст. 1369 ГК РФ о государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на изобретение, полезную модель и промышленный образец.

Статья 1421. Исключительное право на селекционное достижение

Комментарий к статье 1421

1. Комментируемая статья посвящена одному из ключевых институтов права на селекционное достижение - исключительному праву на селекционное достижение.

Главная особенность результатов интеллектуальной деятельности, по сравнению, например, с предметами вещного права, заключается в предоставлении им со стороны государства специальной охраны, выраженной в форме исключительного права. В отличие от обычных товаров результаты интеллектуальной деятельности очень уязвимы, как только они становятся известны широкому кругу лиц. Без государственной охраны они могут быть легко присвоены каждым, кто имеет необходимые средства для их использования в целях извлечения прибыли. Отсутствие гарантированной правовой охраны означало бы, что лица, вложившие определенные средства в разработку результатов интеллектуальной деятельности, не смогли бы окупить свои затраты и вследствие этого не были бы заинтересованы в такого рода деятельности. В целом институт исключительного права служит инструментом, стимулирующим развитие в обществе научно-технического прогресса.

2. Ранее исключительному праву на селекционное достижение была посвящена ст. 13 Закона о селекционных достижениях, согласно которой исключительное право патентообладателя состоит в том, что любое лицо должно получить от обладателя патента лицензию на осуществление с семенами, племенными материалами охраняемого селекционного достижения определенных действий (производство и воспроизводство, доведение до посевных кондиций для последующего размножения, предложение к продаже и т.д.). Иными словами, для доказательства правомерности использования чужого селекционного достижения необходимо было заключать лицензионный договор с патентообладателем.

Именно с этой позиции было вынесено Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 мая 2007 г. N 1769/07 (Ведомости ВАС РФ. 2007. N 9) по делу между государственным научным учреждением "Всероссийский научно-исследовательский институт орошаемого земледелия" (патентообладатель, истец) и обществом с ограниченной ответственностью "Гелио-Пакс-Агро" (ответчик) о незаконном использовании селекционного достижения (сорт ячменя ярового "Ергенинский 2").

Президиум ВАС РФ признал, что разрешение патентообладателя, сформулированное в письме от 20 мая 2003 г. одному из авторов селекционного достижения использовать объект охраны не является лицензионным договором, заключенным патентообладателем (лицензиаром) и лицензиатом, которому передаются права на использование сорта.

3. В пункте 1 комментируемой статьи сделана ссылка на общую норму ст. 1229 ГК РФ об исключительном праве на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, а также дополнительно продублировано правомочие патентообладателя распоряжаться исключительным правом на селекционное достижение (см. комментарий к указанной статье).

Таким образом, исключительное право понимается прежде всего как принадлежащее патентообладателю право использования селекционного достижения, в соответствии со ст. 1229 ГК РФ, способами, указанными в п. 3 комментируемой статьи.

Как следует из определения, в исключительном праве на первое место выдвигается его позитивная функция - правомочие использования запатентованного сорта растений или породы животных, что теоретически исключает коллизию легальной патентной монополии с положениями антимонопольного законодательства (Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3434)).

Ссылка на ст. 1229 ГК РФ означает, что в понятие исключительного права включена также его негативная функция, т.е. правомочие патентообладателя запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности, в том числе и селекционного достижения.

Однако негативная функция исключительного права на селекционное достижение в настоящее время не связана жестко с необходимостью получения любым лицом у патентообладателя лицензии на осуществление с селекционным достижением действий по его использованию, как это было предписано в ранее действовавшей ст. 13 Закона о селекционных достижениях.

Следовательно, разрешение патентообладателя на использование его селекционного достижения может быть выражено в любой форме, в том числе в форме простого письма к пользователю, которое не было признано лицензионным договором по смыслу ранее действовавшей ст. 16 Закона о селекционных достижениях, на которую ссылался в своем Постановлении от 29 мая 2007 г. N 1769/07 Президиум ВАС РФ.

Конечно, с практической точки зрения патентообладателю более удобно распоряжаться исключительным правом на селекционное достижение путем заключения соответствующих лицензионных договоров с лицензиатами.

4. Как указано в п. 2 комментируемой статьи, исключительное право на селекционное достижение распространяется также на растительный материал и на товарных животных, если такие семена или племенные животные были введены в гражданский оборот без разрешения патентообладателя. При этом растительным материалом считается растение или его часть, используемые в целях, отличных от целей воспроизводства сорта, а товарными животными, - животные, используемые в целях, отличных от целей воспроизводства породы. Под семенами понимаются растения или их части, применяемые для воспроизводства сорта.

5. В пункте 3 комментируемой статьи приведен исчерпывающий перечень видов использования селекционного достижения, которое, согласно ст. 1229 ГК РФ, не может осуществляться другими лицами без согласия патентообладателя. Так, использованием селекционного достижения считается осуществление с семенами и племенным материалом селекционного достижения следующих действий: производство и воспроизводство; доведение до посевных кондиций для последующего размножения; предложение к продаже; продажа и иные способы введения в гражданский оборот; вывоз с территории РФ; ввоз на территорию РФ; хранение в целях, указанных в предшествующих подпунктах настоящего пункта.

Указанные выше действия по использованию селекционного достижения полностью соответствуют объему права селекционера в отношении посадочного материала, определенному в п. 1 ст. 14 Конвенции УПОВ.

Если такие действия осуществляются какими-либо лицами без разрешения патентообладателя, то они могут быть признаны контрафактными (нарушающими чужой патент) действиями со всеми вытекающими для нарушителей патента неблагоприятными последствиями в случае привлечения их к ответственности.

6. Исключительное право селекционера действует также в отношении так называемых зависимых селекционных достижений, существенным образом наследующим признаки другого селекционного достижения.

Указанные селекционные достижения появились с развитием генной инженерии, позволившей создавать организмы с заранее заданными свойствами гораздо быстрее, чем с помощью традиционных методов селекции, путем внедрения новых генов в селекционные достижения, в том числе и охраняемые селекционные достижения. В целях устранения возможности для паразитирования на творческом труде селекционера в Конвенцию УПОВ в 1991 г. были включены соответствующие нормы (п. 5 ст. 14), которые затем были восприняты в законодательствах различных государств, в том числе и в ст. 13 ранее действовавшего Закона о селекционных достижениях, положения которой почти без изменений воспроизведены в части четвертой ГК РФ.

Так, в соответствии с п. 4 комментируемой статьи исключительное право на селекционное достижение распространяется также на семена, племенной материал, которые:

- существенным образом наследуют признаки других охраняемых (исходных) сорта растений или породы животных (если эти охраняемые сорт или порода сами не являются селекционными достижениями, существенным образом наследующие признаки других селекционных достижений);

- не явно отличаются от охраняемых сортов растений или породы животных;

- требуют неоднократного использования охраняемого сорта растений для производства семян.

При этом селекционным достижением, существенным образом наследующим признаки другого охраняемого (исходного) селекционного достижения, признается такое достижение, которое при явном отличии от исходного:

- наследует наиболее существенные признаки исходного селекционного достижения или селекционного достижения, которое само наследует существенные признаки исходного селекционного достижения, сохраняя при этом основные признаки, отражающие генотип или комбинацию генотипов исходного селекционного достижения;

- соответствует генотипу или комбинации генотипов исходного селекционного достижения, за исключением отклонений, вызванных применением таких методов, как индивидуальный отбор из исходного сорта растений, породы животных, отбор индивидуального мутанта, беккросс, генная инженерия.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 5 июля 1996 г. N 86-ФЗ "О государственном регулировании в области генно-инженерной деятельности" под генной инженерией понимается совокупность методов и технологий, в том числе технологий получения рекомбинантных рибонуклеиновых и дезоксирибонуклеиновых кислот, по выделению генов из организма, осуществлению манипуляций с генами и введению их в другие организмы.

Другие используемые в комментируемой статье естественнонаучные термины, требующие пояснения, раскрыты в справочной литературе (см.: Биологический энциклопедический словарь. М.: Большая Российская энциклопедия, 1995).

Мутант - наследственно измененная в результате мутации форма организма. Мутанты могут возникать спонтанно либо под воздействием мутагенов. Большинство мутантов отличаются от исходных организмов нарушениями различных структур и функций и, как правило, имеют пониженную жизнеспособность. Гораздо реже возникают мутанты, обладающие в обычных условиях среды селективными преимуществами (в том числе при искусственном отборе - хозяйственно ценными). Такие мутанты широко используются для выведения новых сортов растений и пород животных.

Беккросс - возвратное скрещивание, скрещивание гибрида первого поколения с одной из родительских форм или аналогичной ей по генотипу формой.

Статья 1422. Действия, не являющиеся нарушением исключительного права на селекционное достижение

Комментарий к статье 1422

1. Комментируемая статья посвящена действиям, не являющимися нарушением исключительного права на селекционное достижение, т.е. случаям свободного использования охраняемых сорта растений и породы животных.

Речь идет о так называемых исключениях из патентной монополии патентообладателей, направленных на установление разумного баланса интересов между патентообладателями, иными лицами и обществом в целом.

Естественно, что такие исключения существенно ограничивают объем исключительного права патентообладателя. Делается это для содействия научно-техническому прогрессу в стране, решения ряда социальных проблем, выполнения международно-правовых обязательств государства.

2. Общие положения, лежащие в основе исключений, ограничивающих патентную монополию, установлены ст. 10 ГК РФ, которая определяет пределы осуществления гражданских прав.

В соответствии с данной статьей при осуществлении гражданских прав запрещены:

- действия, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах;

- использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке. (В данном случае мысль законодателя выражена нечетко, поскольку злоупотребления доминирующим положением на рынке является одной из форм ограничения конкуренции.)

В целом пределы осуществления гражданских прав связываются с разумными и добросовестными действиями граждан и юридических лиц, которые законом презюмируются.

3. В российском законодательстве исключения из патентной монополии селекционера сконцентрированы в основном в комментируемой статье, которая в целом повторяет положения ст. 14 ранее действовавшего Закона о селекционных достижениях.

В комментируемой статье установлен исчерпывающий перечень случаев свободного, безвозмездного использования охраняемых селекционных достижений, состоящий из шести позиций.

Между тем исключения из патентной монополии селекционера не сводятся к тем случаям свободного использования охраняемых объектов, которые перечислены в указанном перечне. К исключениям из патентной монополии селекционера можно причислить также принудительное лицензирование (см. комментарий к ст. 1423 ГК РФ).

В целом исключения из патентной монополии селекционера, по российскому законодательству, соответствуют исключениям из права селекционера, предусмотренным ст. 15 - 17 Конвенции УПОВ.

4. В соответствии с комментируемой статьей не являются нарушением исключительного права на селекционное достижение:

- действия, совершаемые для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью таких действий не является получение прибыли или дохода;

- действия, совершаемые в научно-исследовательских или экспериментальных целях;

- использование охраняемого селекционного достижения в качестве исходного материала для создания других сортов растений и пород животных, а также действия в отношении этих созданных сортов и пород, указанные в п. 3 ст. 1421 ГК РФ (т.е. действия по использованию селекционного достижения), за исключением случаев, предусмотренных п. 4 ст. 1421 ГК РФ (т.е. в случаях так называемых зависимых селекционных достижений);

- использование растительного материала, полученного в хозяйстве, в течение двух лет в качестве семян для выращивания на территории этого хозяйства сорта растений из числа растений, перечень родов и видов которых устанавливается Правительством РФ <1>;

--------------------------------

<1> Указанный Перечень, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 4 октября 2007 г. N 643 "Об утверждении Перечня родов и видов растений, в отношении которых использование растительного материала не является нарушением исключительного права на селекционное достижение в соответствии со ст. 1422 Гражданского кодекса Российской Федерации", касается 10 наименований родов и видов растений (СЗ РФ. 2007. N 41. Ст. 4906).

- воспроизводство товарных животных для их использования в данном хозяйстве;

- любые действия с семенами, растительным материалом, племенным материалом и товарными животными, которые были введены в гражданский оборот патентообладателем или с его согласия другим лицом, кроме последующего размножения сорта растений и породы животных, вывоза с территории России растительного материала или товарных животных, позволяющих размножить сорт растений или породу животных, в страну, в которой не охраняются данные род или вид, за исключением вывоза для переработки для последующего потребления.

Последнее изъятие из монополии патентообладателя принято называть "исчерпанием" прав патентообладателя. Особенность права селекционера по сравнению с патентным правом заключается в том, что если патентное право исчерпывается после введения продукта в гражданский оборот, то право селекционера исчерпывается только в отношении последующего сбыта селекционного материала (семян, растительного материала, племенного материала и товарных животных). Однако право селекционера признается в том случае, если указанный селекционный материал используется для последующего размножения сорта растения и породы животного.

Однако в целом можно заключить, что по объему охраны исключительное право селекционера уступает патентной монополии обладателя патента на изобретение. Особенно это заметно в связи с изъятием из исключительного права селекционера прав использования в случаях, если селекционное достижение используется как исходный материал для создания других сортов растений и пород животных, и последние сбываются коммерческим путем. Единственным ограничением при этом является то обстоятельство, что разрешение селекционера требуется в случае так называемых зависимых селекционных достижений, в том числе когда охраняемый сорт неоднократно используется для производства семян.

Статья 1423. Принудительная лицензия на селекционное достижение

Комментарий к статье 1423

1. Выдача принудительной лицензии на селекционное достижение, предусмотренное комментируемой статьей, - одна из форм ограничения исключительного права селекционера.

Принудительное лицензирование в отношении селекционных достижений допускается на основании международного договора, в котором участвует Россия. Так, в соответствии со ст. 17 Конвенции УПОВ Договаривающаяся Сторона может ограничивать свободное осуществление права селекционера в силу причин, обусловленных общественными интересами.

В литературе иногда ошибочно связывают принудительное лицензирование в отношении селекционных достижений со ст. 5 (A) Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г.

Следует отметить, что в ст. 5 (A) Парижской конвенции речь идет о возможности выдачи принудительной лицензии в случае неиспользования запатентованного изобретения (кроме того, положения этой статьи применяются с необходимыми изменениями к полезным моделям).

Что же касается селекционных достижений, то положения Парижской конвенции к ним не применяются. Как известно, в результате принятия в Стокгольме последней редакции Парижской конвенции 14 июля 1967 г. сорта растений были исключены из перечня объектов промышленной собственности.

В основе указанного исключения из патентной монополии селекционера лежит обязанность по использованию охраняемого селекционного достижения именно в общественных интересах, являющаяся наряду с обязанностью по уплате пошлин своеобразной ценой за предоставленную государством патентную монополию. С этой точки зрения принудительное лицензирование представляет собой санкцию за невыполнение патентообладателем обязанности по использованию охраняемого селекционного достижения. Принудительная лицензия носит ярко выраженный штрафной характер, что, помимо прочего, следует из ее названия. Однако на практике институт принудительного лицензирования в области селекционных достижений пока не нашел применения и остается лишь теоретической возможностью для заинтересованных лиц.

2. Принудительная простая (неисключительная) лицензия может быть предоставлена по истечении трех лет со дня выдачи патента на селекционное достижение при отказе патентообладателя от заключения лицензионного договора на производство или реализацию семян, племенного материала на условиях, соответствующих устоявшейся практике. В отличие от ранее действовавшей ст. 20 Закона о селекционных достижениях, согласно которой заявление с просьбой о выдаче принудительной лицензии направлялось в Государственную комиссию по испытанию и охране селекционных достижений, п. 1 комментируемой статьи предусматривает обращение любого лица, желающего и готового использовать селекционное достижение, в суд с иском к патентообладателю о предоставлении принудительной лицензии.

В отличие от института принудительного лицензирования в патентном праве, когда условием предоставления принудительной лицензии является неиспользование или недостаточное использование патентообладателем запатентованного объекта в течение определенного периода времени, в праве на селекционное достижение наблюдается более либеральный подход - истечение трех лет со дня выдачи патента на селекционное достижение и отказ патентообладателя от заключения лицензионного договора на производство или реализацию семян или племенного материала.

При этом бремя доказывания в суде наличия уважительных причин, препятствующих предоставлению заявителю права использования соответствующего селекционного достижения, лежит на патентообладателе.

3. На основании решения суда федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям осуществляет государственную регистрацию принудительной лицензии, которая может быть только простой (неисключительной) лицензией.

Сказанное означает, что патентообладатель может, наряду с обладателем принудительной лицензии, сам использовать охраняемое селекционное достижение.

В решении суда должны быть определены условия предоставления принудительной лицензии, причем суммарный размер платежей за такую лицензию должен быть не ниже цены договорной лицензии, определяемой при сравнимых обстоятельствах.

4. Специфика селекционной деятельности такова, что для целей использования селекционного достижения необходимы соответствующие семена сорта или племенной материал породы.

В связи с этой особенностью в решении суда о предоставлении принудительной лицензии должна быть запись, обязывающая патентообладателя (за плату и на приемлемых для него условиях) предоставить обладателю принудительной лицензии соответствующие семена или племенной материал в количестве, достаточном для использования соответствующего селекционного достижения (законодатель в данном случае использовал не вполне корректную формулировку - "достаточном для использования принудительной простой (неисключительной) лицензии").

5. Предоставление принудительной лицензии не означает бессрочный характер ее действия, поскольку в любой момент ее действие может быть прекращено.

В соответствии с п. 4 комментируемой статьи действие принудительной лицензии может быть прекращено в судебном порядке по иску патентообладателя по двум основаниям:

- обладатель принудительной лицензии нарушает условия, на основании которых она была предоставлена;

- обстоятельства, обусловившие предоставление принудительной лицензии, изменились настолько, что если бы эти обстоятельства существовали на момент предоставления лицензии, она вообще не была бы предоставлена или была бы предоставлена на значительно отличающихся условиях.

Указанные основания прекращения действия принудительной лицензии в принципе соответствуют общегражданским основаниям изменения и расторжения договора в период его действия, изложенным, соответственно, в п. 2 ст. 450 и ст. 451 ГК РФ.

Статья 1424. Срок действия исключительного права на селекционное достижение

Комментарий к статье 1424

1. В комментируемой статье определены правила в отношении действия во времени исключительного права на селекционное достижение, а также удостоверяющего это право патента.

По сравнению с ранее действовавшим законодательством (абзац седьмой ст. 3 Закона о селекционных достижениях) правила определения указанных сроков не претерпели существенных изменений.

2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи срок действия исключительного права на селекционное достижение (удостоверяющего это право патента) исчисляется со дня государственной регистрации селекционного достижения в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений и составляет 30 лет.

Согласно п. 2 комментируемой статьи на сорта винограда, древесных декоративных, плодовых культур и лесных пород, в том числе их подвоев, срок действия исключительного права (удостоверяющего это право патента) составляет 35 лет.

В комментируемых нормах определены как начало срока действия исключительного права (удостоверяющего это право патента), так и его окончание, что чрезвычайно важно для точного определения временных пределов патентной монополии селекционера.

Следует иметь в виду, что даты государственной регистрации селекционного достижения и выдачи на него патента совпадают, т.е. с датой государственной регистрации селекционного достижения связано начало течения срока исключительного права на селекционное достижение (см. комментарий к ст. 1439 ГК РФ).

Как следует из вышеизложенного, срок действия исключительного права на селекционное достижение существенно превышает срок действия исключительного права на изобретение, учитывая также тот факт, что последний исчисляется со дня подачи первоначальной заявки.

3. Следует отметить, что в отличие от ранее действовавшего законодательства, оперировавшего, по сути, одним термином ("патент", "срок действия патента"), в комментируемых нормах используются два термина ("срок действия исключительного права", "срок действия патента"), которые хотя и одинаковые по длительности, имеют в данном контексте разную смысловую нагрузку.

Кроме того, срок действия исключительного права (патента) исчисляется не "с даты регистрации заявки", как это было прежде, а "со дня государственной регистрации".

Указанные новации влекут за собой определенные последствия.

Во-первых, нарушено единство терминологии по всему тексту главы 73 ГК РФ, поскольку, например, в ст. 1434, 1435 ГК РФ речь идет о дате поступления заявки на селекционное достижение.

Во-вторых, указанный подход не стыкуется с положениями международных договоров, в которых участвует РФ.

Так, в п. 2 ст. 19 Конвенции УПОВ указано, что продолжительность минимального срока охраны составляет не менее 20 лет с даты предоставления права селекционера.

В практическом плане изменилось начало течения срока действия исключительного права (патента), поскольку ранее действовало общее правило ст. 191 ГК РФ, согласно которому течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

Статья 1425. Переход селекционного достижения в общественное достояние

Комментарий к статье 1425

1. Комментируемая статья, посвященная переходу селекционного достижения в общественное достояние, представляет собой редкий пример абсолютного новшества в праве на селекционное достижение, впрочем, как и в патентном праве (см. комментарий к ст. 1364 ГК РФ).

Обычно в законодательствах отсутствуют нормы о переходе указанных объектов в общественное достояние. Это прерогатива науки патентного права, когда констатируют, исходя из существа правоотношений, что с окончанием срока действия патента любое лицо может беспрепятственно использовать его предмет.

2. Комментируемая статья - явное заимствование из сферы авторского права, причем в усеченной форме.

Переход произведения в общественное достояние регламентирован в ст. 1282 ГК РФ (см. комментарий к указанной статье), статья сходного содержания присутствовала также в ранее действовавшем Законе РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" (ст. 28).

С переходом произведения в общественное достояние связан широкий круг вопросов, что, собственно, и оправдывает наличие этой нормы в ГК РФ, например вопросы охраны авторства, имени автора, неприкосновенности произведения, обнародования любым лицом необнародованного произведения.

Большинство упомянутых выше вопросов не возникают в праве на селекционное достижение, поэтому правовое регулирование, предусмотренное в комментируемой статье, ограничено, по сути, констатацией очевидных фактов.

3. В пункте 1 комментируемой статьи указано, что по истечении срока действия исключительного права селекционное достижение переходит в общественное достояние.

Вполне очевидно, что при этом прекращает свое действие патент, удостоверяющий исключительное право.

Однако в комментируемом пункте ничего не сказано о личных неимущественных правах автора селекционного достижения.

Логично предположить, что право авторства не прекращается по истечении исключительного права на селекционное достижение. Оно принадлежит автору в течение его жизни. После смерти автора охрана авторства осуществляется наследниками автора, их правопреемниками, другими заинтересованными лицами.

4. Правовой режим селекционного достижения, перешедшего в общественное достояние, определен в п. 2 данной статьи.

Такие объекты могут свободно (т.е. без получения согласия или разрешения какого-либо лица) использоваться на территории России. При этом не предусмотрена выплата никакого вознаграждения, в том числе в форме каких-либо отчислений.

§ 3. Распоряжение исключительным правом

на селекционное достижение

Статья 1426. Договор об отчуждении исключительного права на селекционное достижение

Комментарий к статье 1426

1. Договор об отчуждении исключительного права на селекционное достижение, предусмотренный комментируемой статьей, является одной из форм распоряжения исключительным правом на сорт растений или породу животных.

Договор указанного типа не был закреплен, в отличие от лицензионного договора, в ранее действующем Законе о селекционных достижениях, хотя на практике договоры уступки права на селекционное достижение получили достаточно широкое распространение.

Дата добавления: 2015-06-25