Студопедия

КАТЕГОРИИ:


Архитектура-(3434)Астрономия-(809)Биология-(7483)Биотехнологии-(1457)Военное дело-(14632)Высокие технологии-(1363)География-(913)Геология-(1438)Государство-(451)Демография-(1065)Дом-(47672)Журналистика и СМИ-(912)Изобретательство-(14524)Иностранные языки-(4268)Информатика-(17799)Искусство-(1338)История-(13644)Компьютеры-(11121)Косметика-(55)Кулинария-(373)Культура-(8427)Лингвистика-(374)Литература-(1642)Маркетинг-(23702)Математика-(16968)Машиностроение-(1700)Медицина-(12668)Менеджмент-(24684)Механика-(15423)Науковедение-(506)Образование-(11852)Охрана труда-(3308)Педагогика-(5571)Полиграфия-(1312)Политика-(7869)Право-(5454)Приборостроение-(1369)Программирование-(2801)Производство-(97182)Промышленность-(8706)Психология-(18388)Религия-(3217)Связь-(10668)Сельское хозяйство-(299)Социология-(6455)Спорт-(42831)Строительство-(4793)Торговля-(5050)Транспорт-(2929)Туризм-(1568)Физика-(3942)Философия-(17015)Финансы-(26596)Химия-(22929)Экология-(12095)Экономика-(9961)Электроника-(8441)Электротехника-(4623)Энергетика-(12629)Юриспруденция-(1492)Ядерная техника-(1748)

Методы исчисления убытков





Ø Конкретный метод – кредитору возмещаются не любые убытки, а те, которые причинены ему конкретно. В однотипных договорах убытки могут быть разными. На рынке у всех условия разные, поэтому конкретные убытки у разных кредиторов разные, ему нужно доказать, какие убытки произошли в его имущественной сфере. Любого истца предостерегает опасность – если не удастся доказать с точностью все свои убытки, суд имеет право доказать во взыскании убытков полностью. Эта ситуация совершенно несправедлива, в международных сборниках частного права есть решение – если суду очевидно, что убытки имеют место, но кредитору не удалось доказать их с необходимой точностью, то суд вправе по своему усмотрению исходя из принципа справедливости и разумности присудить ту или иную сумму убытков. Эта норма должна быть резервной, применяться только в крайних случаях. Это важно понимать, поскольку суды склонны очень широко толковать те или иные нормы, суды могут вместо резервной сделать ее общей. В концепции предусмотрено. Но с ее ведением есть опасность неправильного применения.

Ø Абстрактный метод – кредитор может взыскать с должника убытки, которые понесло бы любое лицо в случае нарушения. Доказывать легче. Вообще не надо. Этот метод хорош тем, что кредитору практически ничего не надо доказывать. Например, статья 524 ГК – две ситуации – пункт 1 (разница с ценой замещающей сделки) и пункт 3. По общему правилу, абстрактный метод носит зачетный характер – убытки, рассчитанные таким методом, это минимум, который может взыскать кредитор, если убытки больше, кредитор может довзыскать оставшуюся часть, доказывая их на общих основаниях. Преимущества очевидны, но в нашем гражданском праве не существует общих правил о расчете убытков абстрактным методом, он применяется в случаях, прямо предусмотренных законом, например, в отношении договора поставки. Этим нормам местом в общей части ГК, в концепции предусмотрено.

 

- 2 условие - противоправное поведение должника – это нарушение обязанности должника в рамках гражданско-правового обязательства – поведение должника, которое противоречит условиям обязательства, а эти условия определяются либо нормами договора, либо нормами закона или других нормативно-правовых актов, либо обычаями делового оборота.

Нарушение может выражаться в двух формах:

1) Неисполнение обязательства

2) Ненадлежащее исполнение обязательства

В чес разница? Существенные условия не имеют значения, они играют роль при заключении договора. При разграничении – какова природа нарушения? Не существует четкого алгоритма, который позволит четко отделить одно от другого. В судебной практике – когда предоставлен совершенно другой предмет, это неисполнение. Когда должник предоставил ничтожно малое исполнение, это неисполнение. Но это нигде не написано, это наиболее расхожее мнение. Поэтому судейское усмотрение. Но вопрос принципиальный – от квалификации будут зависеть последствия. Статья 396 ГК. Не кажется ли несправедливым? Логика в том, что убытки – разница между надлежащим и надлежащим исполнением. Сумма убытков будет другой.



Противоправное действие или противоправное бездействие. Бездействие будет квалифицировано как противоправное только в том случае, если на должнике лежала обязанность действовать, а он эту обязанность не выполнил.

Разновидность правонарушения как просрочка должника – ситуация, когда кредитор не получил ненадлежащее исполнение, то есть когда затронут любой из элементов надлежащего исполнения. Требуется ли кредитору что-либо сделать? Ответ на этот вопрос зависит от срока исполнения обязательства – определенный срок – просрочка наступает автоматически, если у кредитора в этот срок нет надлежащего исполнения. Кредитору не нужно нарушать никаких действий. В этом отличие от французского права – институт поставления в просрочку.

Кредиторские обязанности – даже если в обязательстве срок четко определен, для просрочки необходимо, чтобы кредитор исполнил кредиторские обязанности – например, кредитор должен сам явится за исполнением в место жительства должника, если он не явился, то нарушение кредиторских обязанностей, а не просрочка должника.

Если срок исполнения является неопределенным, должно быть исполнено в разумный срок, если нет, то не может быть автоматической просрочки, 314 статья – кредитор должен направить требования, 7дневный льготный срок и только потом наступает просрочка. Те же правила к обязательствам по востребованию.

Должник не считается просрочившим, если он не мог предоставить исполнение обязательства вследствие просрочки кредитора.

Просрочка кредитора – невыполнение кредитором своих кредиторских обязанностей. Это несовершение кредитором тех действий, которые предусмотрены законом, иными правовыми актами или договором либо вытекают из обычаев делового оборота или существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить свое обязательство.

Особо закон упоминает, что в качестве просрочки кредитора квалифицируется отказ кредитора предоставить должнику доказательства надлежащего исполнения обязательства.

Должник имеет право потребовать такие доказательства. Очевидно, что документ носит сугубо доказательственное значение. Но поскольку отсутствие у должника этого доказательства может предоставить кредитору почву для злоупотреблений.

Просрочка кредитора – гражданское правонарушение, которое позволяет должнику отказаться от возмещения убытков, кредитор сам должен возместить убытки, связанные с просрочкой кредитора. Например, должен передать партию леса. Должник должен хранить это дальше, более того качество может ухудшиться. С одной стороны это кажется достаточно очевидным и правильным, что должник должен освобождаться от выплаты убытков. С другой стороны, в нашем законе норма не совсем удачна. Статья 406 ГК. Норма сформулирована безусловно, должник освобождается и может требовать возмещения, а кредитор может освободиться только при условии, что докажет, что ни он, ни другие лица не виновны в просрочке. Кредитор не имеет право ссылаться на то, что оборудование не поставлено потому, что не было условий на строительной площадке. В международной практике используется такой элемент как привлечение эксперта, который исследует нарушения, причины просрочки, он делает вывод – просрочка наступила вследствие действий того-то. Это является основанием вынесения решения. У нас нет, но в концепции предусмотрено, что если кредитор докажет, что просрочка по причине действий должника.

Просрочка должника – на него переходит риск случайной невозможности исполнения обязательства. например, передача индивидуально-определенной вещи. Пока срок исполнения не наступил, риск случайной невозможности исполнения на кредиторе. Когда срок исполнения наступил, это риск на должнике. Например, вещь бы все равно погибла, убытки были бы неизбежны независимо от наличия просрочки. Наш закон не предусматривает возможности должника на это ссылаться и освободиться от убытков. Есть противоположный подход – в Германии.

Но у нас менять не хотят

Противоправное поведение – обстоятельство доказывается также как и убытки.

3 условие – причинная связь между поведением должника и возникшими убытками. Одно слово – причиненные, это единственное слово в законе, которое говорит о том, что такая связь должна быть. Когда она есть? а когда ее нет? Для возникновения ГПО должна существовать юридически значимая причинная связь, а юридически значимой является связь между поведением должника и убытками. Это всегда некое искусственное построение, когда мы берем из всего круга явлений, влияющих на причинную связь, мы должны выделить всего два – поведение должника и убытки и проанализировать эту связь. Какие критерии причинной связи?

Масса разнообразных теорий, выделяющих этот критерий.

 

Дата: 2.10.10

Критерии юридически значимой причинной связи (вопрос доктринальный, имеющий важное практическое значение при вынесении судебного решения). Когда мы говорим об этих объективно существующая закономерность, зависимость, ООН не связан с психическими представлениями, это условие полностью очищенное от всего субъективного.

Основные концепции:

1) Теория необходимого условия (исторически первая) conditio sine qua non

Без такого поведения должника убытки бы не наступили. Эта теория появилась в уголовном праве, с ее появлением и заимствованием в право гражданское она подвергалась критике – все так или иначе взаимосвязано, на возникновение убытков кредитора влияет масса факторов, каждое из которых является необходимым условием (рождение кредитора).

2) Теория необходимости и случайности – одним из сторонников Лунц, который писал, что причинная связь имеется тогда, когда поведение должника с необходимостью вызывает убытки у кредитора, убытки являются следствием, а если убытки являются случанйым результатом, то юридически значимом причинной связи нет. Проблема в том, что случай – категория, которая имеет субъективное значение. Случай – обстоятельство, которое невозможно предвидеть, даже в характеристике присутствует субъективное. Но в причинной связи не может быть ничего субъективного. Эта теория не вполне подходит для решения вопроса

3) Теория возможности или действительности (абстрактная или конкретная) – Иоффе, одни действия должника создают лишь возможность возникновения убытков у кредитора, другие действия должника действительно приводят к возникновению убытков. Со вторыми причинная связь есть. а вот с первой категорией все обстоит сложнее, Иоффе предлагал две категории возможности – абстрактная и конкретная. Абстрактная возможность – это ситуация, когда возможность превращается в действительность при объективно неповторяющихся обстоятельствах – вероятность возникновения убытков невозможно просчитать, оценить, наступит или нет. Конкретная возможность – возможность превращается в действительность объективно повторяющимися обстоятельствами. ©здесь тоже есть субъективный элемент.

4) Теория прямой и косвенной причинной связи – Егоров. (почитать в учебнике). Смысл в том, что если между поведением должника и убытками существует непосредственная причинная связь, то есть отсутствуют …, то мы можем констатировать, что причинная связь есть. Косвенная причинная связь возникает, когда между поведением должника и убытками есть юридически значимые обстоятельства, например, поведение других лиц.© можно упрекнуть, на практике изъяны. Должник предоставляет кредитору сталь, кредитор изготовляет изделия, поставляет их медицинским организациям. Должник предоставил сталь не той марки, кредитор этого не заметил, предоставил их медицинскому учреждению, медицинское учреждение не проверило, провели операцию и вред здоровью. Чье поведение повлекло конечные последствия? Где причинная связь. Сформулировать одну единственную теорию, которая будет работать во всех жизненных ситуациях, невозможно. Судья руководствуется своим внутренним убеждением. Упрекнуть не можем, в законе нет. А если будет, ГК превратится в философский словарь. Нужно быть готовым, что ни на кого это не подействует.

 

2) Субъективные условия

Вина. Понятие вины в законе отсутствует. Но есть понятие невиновности. Определение содержится в статье 401 ГК « если оно проявило ту степень заботливости и о

Мы должны оценить поведение должника с точки зрения некоторых общепринятых ожиданий гражданского оборота. Если этот минимум выполнен, следовательно, должник является невиновным. Такой подход к пониманию вины принято называть абстрактным. Мы не оцениваем субъективные обстоятельства, не оцениваем особенности его личности. Есть некая среднестатистическая фигура. Чем удобен такой подход. Он удобен тем, что вносит предсказуемость в применение мер гражданско-правовой ответственности, здесь меньше субъективных факторов, кредитору проще обосновать «он не сделал даже этого, что сделал бы нормальный человек в таких условиях». Но у такого подхода есть очень существенный изъян – если мы оцениваем поведение должника с точки зрения заботливости и осмотрительности, мы обходим стороной форму вины, степень вины. сделал умышленно или неосторожно? Применяя первый подход это сделать невозможно. Между тем форма вины имеет определяющее значение. Например, в кодексе торгового мореплавания – страховая компания может отказать в выплате страхового возмещения, если убытки наступили вследствие умысла или грубой неосторожности страхователя. Дифференциация формы вины является принципиальным моментом при определении возможности применения ответственности.

Другой подход – в доктрине: вина – психическое отношение должника к своему противоправному поведению. Предвидение мы оцениваем на момент заключения договора. Предвидимость не условие, это фактор, который влияет на размер.

Если мы смотрим на вину под таким углом зрения, мы можем выделить форму вины. Умысел предполагает, что должник стремится к возникновению убытков или сознательно допускает их возникновение. Редко встречается. Вторая форма вины – грубая неосторожность, лицо не стремится к возникновению убытков, не допускает их возникновения, но сторона нарушает самые простые и очевидные правила осмотрительности и добросовестности.

Например, принял с ремонта, пустил в рейс без проверки, балласт перетек и судно затонуло → грубая неосторожность. Простая неосторожность – лицо не стремится к нарушению, не допускает, но проявляет заботливость и осмотрительность в недостаточной степени. Как определить достаточность? Рецепта нет. Усмотрение судьи.

 

Первый – абстрактный подход - в ГК. Нельзя сказать, какой из них является объективно лучше. Недостаток второго подхода – множество субъективных факторов. Упрощается наличием в гражданском праве – презумпция виновности, вина должника предполагается, должника предоставляется право опровергнуть свою вину. Если ни одна из сторон не представит доказательств виновности или невиновности должника, суд будет исходить из того, что должник виновен. Чтобы уравновесить шансы. В уголовном праве – следственный аппарат, средства, властные полномочия. А кредитор в гражданском процессе не располагает сведениями о вине должника. Бремя доказывания распределено, оно распределено императивно – не может быть изменена по соглашению сторон. Норма о бремени доказывания имеет материально-процессуальный характер, процессуальные отношения регулируются императивно.

Форма вины не влияет на размер ответственности должника. В гражданском праве вина является условием возникновения ответственности, но не влияет на ее размер. Это связано с тем, что основная задача уголовной оветственности – воспитательное воздействие на преступника. В гражданском праве иная ситуация – применение мер ответственности = предоставить кредитору компенсации, следовательно мы не смотрим на форму вины. Более того, зачем в ГП вина является общим условием ответственности? С чем связан этот механизм с точки зрения политики права – пока не существует отработанных, хорошо действующих механизмов компенсации. Вина – это архаичный элемент в теории ответственности, который постепенно отступает. Постепенный отказ от вины. например, владелец источника повышенной опасности, например, метро. Пришли к выводу что ответственность такого владельца должна наступать вне зависимости от вины. то же по предпринимательской деятельности – риски, такая деятельность объективно непредсказуема. Исключение – когда форма вины косвенно может повлиять на размер ответственности – смешанная вина. 1)Убытки возникают в результате виновного поведения как должника, так и кредитора. 2) Убытки возникают исключительно в имущественной сфере кредитора. 3) убытки составляют неделимое целое – невозможно определить в какой степени убытки вызваны действиями должника, а в какой степени вызваны поведением кредитора. Предположим, одна из обязанностей кредитора, которая связан исклбчиетльно с фактом правонарушения – кредитор должен предпринять все зависящие от него меры для уменьшения убытков в результате нарушения обязательства. кредитор не может при просрочке должника сидеть и ждать. Кредитор должен действовать чтобы убытки уменьшить. В английском праве – рассмотрение нарушения долдника и поведения кредитора. Наше право в этом плане претерпело зависимость. Суд может уменьшить размер убытков, которые будут взысканы с должника. Контракт на поставку металла. Поставка партиями, должник предупредил кредитора, чтобы не поставит в нужный срок. кредитор ничего не сделал, через год обратился в суд. Мог закупить товар на бирже и с должника взыскать разницу. Убытки тогда не 10 миллионов, а 1.5. кредитор не выполнил того, что мог сделать.

В нашем праве в таком случае, когда невозможно определить – судья сопоставляя степень вины каждого из контрагентов, распределяет размер ответственности. Этот пример показывает, что форма вины при определенных обстоятельствах может повлиять на размер ответственности должника. Нужно отличать от совместного причинения. совместное причинение1) убытки у кредитора; 2)убытки причинены действиями нескольких лиц, но не кредитора; 3) убытки составляют единое целое; 4) сопричинители вреда солидарно отвечают перед кредитором. Например, два автомобиля нарушили правила дорожного движения, в результате пострадал припаркованный автомобиль. Вред причинен имуществу, в результате действий двух лиц. Степень вины не учитывается.

Общие условия ГПО – по общему правилу для того, чтобы к должнику применить меры ответственности, необходимо наличие всех четырех условий. При отсутствии одного из них – хотя обязательство и нарушено, меры ответственности применить нельзя.

Наряду с этим есть усеченные составы – для применения мер ГПО требуется меньше условий, какое-то условие может отсутстовать.

 

Дата: 7.10.10

Усеченные составы:

1) Применение неустойки – неустойка – оговоренная сторонами денежная сумма, которую нужно оплатить в случае нарушения обязательства. Нужно доказать факт нарушения ии вину (она презюмируется). Убытки и причинную связь доказывать не надо. По общему праивлу. Если предпринимательской деятельностью, вина не учитывается. Учитывается только факт нарушения. Редкий суд взыскивает неустойку в полном объеме, они урезают ее в несоответствии с убытками, поэтому чтобы истцу больше взыскать все ранво надо гоовртьи об убытках. Извращения в правоприменительной практике

2) Обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности – не только в которых участвуют предприниматели, но любые обязательства, в которые субъекты вступают для извлечения прибыли. Не нужна вина. Предприниматель отвечает независимо от вины. Егоров « у предпринимателя нет стимула ответственно подходить к своим обязательствам». Предпринимательская деятельность самостоятельная на свой риск, в этой деятельности объективно заложен элемент неопределенности, факторы, которые невозможно спрогнозировать ни должнику, ни кредитору. У нас отказались от догвоорной ответственности на началах вины – приведение в соответствие с международными стандартами. Не всегда объективное вменение. Органичение ответственности =- два феномена:

1. Случай – обстоятельство, виляющее на исполнение обязательства, которое характеризуется субъективной непредотвратимостью. Эти обстоятельства невозможно предвидеть, но если бы их можно было предвидеть, их можно было бы предотвратить. Стороны договариваются о том, что товар должен быть доставлен кредитору. Должник предполагает, что на железнодорожном транспорте. Оказалось, что ремонт полотна, поезд в обход, просрочка в исполнении обязательства. если бы знал, послал бы раньше или выбрал другой вид транспорта. Его вины нет, обязательство нарушено случайно. В чем проявляется начало ответственности. Предприниматель отвечает за случаи, потому что эти обстоятельства находятся в сфере его контроля. Один из неписанных принципов ГП риск несет контролирующая сторона. Обычный субъект ГПО не будет отвечать, а предприниматель будет. Обязательство его сохраняется, он должен исполнить догвор на поскольку вины нет для обычного субъекта ГПО никаких мер ответственности. СЛУЧАЙ ИМЕЕТ ЗНАЧЕНИЕ ТОЛЬКО ДЛЯ ОТВЕТСТВЕННОСТИ!!!

2. Непреодолимая сила – обстоятельство, которое характеризуется объективной непредотвратимостью – данные обстоятельство невозможно предвидеть, даже если бы можно было предвидеть их все равно нельзя предотвратить доступными для должника средствами. Признаки: - чрезвычайное обстоятельство, то есть если даже мы сталкиваемся с обстоятельством, которое является непредотвратимым.

- непредотвратимость – не требуется, чтобы было абсолютно непредотвратимо – должник не в состоянии воздействовать на обстоятельство. У всех разные фактические возможности. Зависит от уровня развития техники. Например, молния. Появление громоотводов изменило ситуацию. Это обстоятельство исключает ответственность даже предпринимателей. На какое условие ГПО влияет непреодолимая сила. Влияет на субъективные условия ответственности. Это камень преткновения. Это факторы, которые характеризуют субъективную сторону ГПО.

Возможные варианты:

Обязательство может быть нарушено виновно.

Обязательство может быть нарушено случайно.

Обязательство было нарушено в связи с непреодолимой силой.

Практически в любом гражданско-правовом договоре есть раздел о форс-мажоре. Проблемы: фраза –стороны освобождаются от ответственности (зачем писать??? Все равно что написать договор является обязательным, несет ответственностю в соответствии с действующим законодательством=) . это написано в статье 401 ГК. Что нужно писать?

1) Могут ли стороны каким то образом сформулировать то, что является непреодолимой силой . Суду даны два критерия. Несмотря на то, что норма диспозитивна. Толкование ограничительное. Если мы можем произвольно менять категорию непредолимоцй силы, мы не сможес провести грани между тремя оговоренными ранее вариантами.

2) Статья диспозитивная – можно ли установить ответственность даже в случае инепреодлимой силы. Уставовление ответственности за непреодлимую сиул нарушение принципа «риск несет контрлирующая сторона». Это неподконтрольно. Со ссылкой на закон нельзя, но есть принципы разумности, добросовестности и справедливости.

Варианты толкования статьи к чему относить «в законе или договоре».

Писать нужно то, что в законе нет, но что имеет принципиалное значение

1) Что делать в случае непредолимой силой. Является ли непреодолимой силой? Мы квалифицируем только временное препятствие. Если оно действует постоянно, мы должны квалифицировать как невозможность исполнения обязательства, последствие этого – прекращение обязательства. а непреодолимая сила влияет на ответственность. Как удостоверится в том, что временное. На практике разработаны механизмы – сторона в отношении которой действует – обратиться в торгово-промышленную палату по месту исполнения и получить справку о наличии обстоятельства непреодолимой силой – компетентный орган. Это не единственное доказательство, но должнику уже проще освободиться от ответственности

2) Сколько ждать? Исполнение договора может утратить интерес, если продлится больше оговоренного срока, стороны могут встретиться или у любой из сторон возникнет право одностороннего отказа.

 

 

Виды ответственности

(1) Договорная и недоговорная

Договорная – при нарушении уже существующего обязательства, которое возникло в результате договора или односторонней сделки

Недоговорная – вне рамок обязательственного правоотношений. Например, ответственность в деликтных ПО.

Разница между двумя видами ответственности не только в наличии связанности сторон отношениями. Главное отличие – условия договорной ответственности как в законе, так и в соглашении сторон. Например, установление ответственности предпринимателя только при наличии вины. Ответственность можно сузить вплоть до умысла. Внедоговорная ответственность – размер определен в законе. Условия возникновения установлены законом. Один из вопросов теории ГП – возможная конкуренция договорного и недоговорного иска. Возникают ситуации, когда одно и то же противоправное деяние можно квалифицировать как основание договорной и не договорной ответственности. Например, вещь передан на хранение и погибла в результате простой неосторожности хранителя. Может ли потерпевший выбрать иск, который является ему более удобный. В договоре есть ограничения. Если мы идем по модели деликтного иска, он получит полное возмещение, доказать несложно, только простую неосторожность. Если по договорному иску – размер ответственности и условия ее. Если мы допустим, что истец может выбирать по удобству предпочтительный иск, мы придем к тому, что можно будет легко обойти ограничения в законе и принцип pacta sunt servanda! Если потенциально мы можем квалифицировать ситуацию, как нарушение договора, истец должен использовать специальное средство защиты – в рамках договорных отношений

Они по-разному реализуются. Договорная ответственность – в дополнение к основной (регулятивной) обязанности возникает еще одно обязательство – охранительное, основание которого – факт нарушения. Внедоговорная ответственность: до факта нарушения стороны не связаны никакими отношениями, а после факта нарушения возникает охранительное правоотношение.

 

Дата: 9.10.10

В зависимости от субъектного состава (связано с множественностью лиц в обязательстве):

Ø Долевая – каждый должник отвечает только за нарушение обязательства в той части, которая приходится на него. Меры ответственности только в той части исполнения, которая приходится на него. Если несколько кредиторов, то каждый имеет право на применение к должнику мер ответственности только в той части, которая приходится на этого кредитора. Если просрочил одному из кредиторов, это никак не влияет на его кредиторов.

Ø Солидарная - просрочка любого из солидарных должников будет отражаться на обязательстве других должников. 5 должников – 1 млн рублей. + обеспеченное обязательство в виде неустойки. Предъявлены требования к одному из кредиторов. Нарушение – применение мер ответственности – неустойки. Эта обязанность распространяется на всех солидарных должников. Несколько кредиторов – если должник нарушил обязательство перед одним из кредиторов, любой из оставшихся кредиторов может потребовать от должника исполнения и применения мер ответственности.

Ø Субсидиарная – есть основной и дополнительный должник. Кредитор должен сначала предъявить требования к основному должнику, если получит отказ, он может обратиться к дополнительному должнику. Условием предъявления требований к дополнительному должнику – обращение к основному должнику. Если основной нарушил, возникает просрочка и меры ответственности, кредитор может их адресовать дополнительному . статья 399 ГК – общее правила, отдельные правила для казенных предприятий – чтобы привлечь учредителя казенного предприятия, который несет субсидиарную ответственность, условие не отказ основного должника, а недостаточно денежных средств.

 

Ответственность должника за действие третьих лиц – в некоторых случаях к исполнению обязательства привлекаются третьи лица. По общему правила должник отвечает за нарушение обязательства, если законом прямо не предусмотрена ответственность самого исполнителя.

Нарушение есть, поведение противоправное. Чье противоправное поведение? В действиях должника или действиях третьего лица. убытки есть. причинная связь – нужно искать. Мы оцениваем действия третьего лица как действия должника (фикция). В чьих действиях должна быть вина? Разные точки зрения. Достаточно часто говорят – если третье лицо выполняет ненадлежащим образом, это вина должника (в РП – вина в выборе и надзоре). Если идти по этому пути, то на практике это приведет к тому, что должнику будет легко освободиться от ответственности. Современное законодательство и практика встали на другую позицию : при исполнении обязательства третьим лицо должник отвечает за чужую вину – как он отнесся к исполнению обязательства, предприняло ли третье лицо все меры, чтобы в условиях оборота не допустить нарушения. Это позволяет ответить на важный вопрос – реестродержатель необоснованно списал акции Газпрома. Кто отвечает за убытки? Реестродержатель не сможет объективно погасить убытки. Газпром то не виноват, он привлек третье лицо – организацию реестродержателя. Арбитражный суд удовлетворил иск в пользу акционеров. Определение конституционного суда. Можно ли считать возложением, есть ли у Газпрома обязанность перед акционерами держать реестр. Каков режим этой ответственности – связано ли с осуществлением предпринимательской деятельности. Это не очевидно. Предположим, что это обязательство не связано с осуществлением предпринимательской деятельности. Для реестродержателя это и есть предпринимательская деятельность. Каков же режим ответственности? Вину Газпрома доказать нельзя. Привлечение к исполнению обязательства третьего лица не меняет режима ответственности. Возложение никак не отражается на режиме ответственности.

 

Ответственность должника за действие своих работников – обязательства ЮЛ исполняются не силами самого должника, а действиями его работников. Для того чтобы решить вопрос с ответственностью – принцип «действие работников должника по исполнению обязательства считаются действиями самого должника». Если произошло действие – нарушение обязательства, то это считается собственным нарушениями должника. В чем отличие от предыдущей? Там за чужую вину, а здесь нарушения самого должника, это его вина. Мы должны оценивать наличие вины в действиях исполнителей. Оговорка – действие работников должника тогда считаются действиями должника, когда они совершены в рамках служебных обязанностей работника. Может быть выдана доверенность, полномочия могут явствовать из обстановки.

 

Ответственность за нарушение денежного обязательства

Мера ответственности предусмотрена статьей 395 ГК. Самая популярная статья. Гигантская практика применения – постановление ВАС. Почему столь популярна? Позволяет кредитору без особых проблем применить к должнику меры ответственности, бремя доказывания сведена к минимуму.

Мера применяется только при нарушении денежного обязательства. Не все обязательства, где предметом являются деньги, денежные обязательства – где средством платежа являются деньги. Чтобы еще раз подчеркнуть актуальность это деления – специфическая ситуация – расчеты банка по поручению кредитора. Это обязательство не квалифицируются как денежные. Банк не вовремя отправил, не на тот счет, мы не можем применить статью 395. У банка обязанность по оказанию услуг. Бывает где установлены специальные случаи применения статьи 395 для неденежного обязательства в законе.

Ответственность возникает в связи с нарушением денежного обязательства – неправомерное пользование чужими денежными средствами – уклонение от возврата, неосновательного обогащения, неправомерного удержания. Не важно каким способом получены деньги – плата или случайно. Возникает вопрос – какую смысловую нагрузку ведет слово пользование. Нужно ли доказать что это субъект пользовался, извлек какую-то выгоду. Этот вопрос решается неоднозначно. © по любым основаниям если деньги, предназначенные для одного лица оказались у лица, необходимо платить проценты. В законе четкого ответа нет. В учебнике - если лицо не извлекало никакой выгоды, то ответственности нет, так как пользования нет. Законодаельство нуждается в корректировок, термин пользование лишний, речь должна идти о наршуении. Как квалифицировать эту меру ответственности? Несколько точек зрения:

1) Предлагается квалифицировать как плату за чужие деньги иначе говоря если одно лицо обязано неважно в силу чего (договора, неосновательного обогащения) обязано уплатить деньги и допускает просрочку нарушитель должен заплатить %за весь период, пока сумма не попала к кредитору. Основано на международной коммерческой практики – международные договоры. Особенность денег – абсолютная полезность. Можно всегда извлечь прибыль. Предполагается, что если деньги находятся у должника и онне платит, он извлекает выгоду. Эта очка зрения хороша, но она не увязывается с нашим законодательством. ©наиболее правильный вариант. Но к сожалению, у нас мера ответственности, мы должны установить наличие всех 4 условий.

2) Законная неустойка. Может быть установлена не только в договоре, но и в законе. Квалифицируется как законная неустойка. Есть официальное разъяснение – к этим процентам может применяться статья 333 ГК. Если проценты явно несоразмерны убыткам кредитора, их можно и нужно уменьшать. Из всех возможных толкований, это самое вредное. Проценты по своей природе не могут быть несоразмерны нарушению обязательства. эти проценты взимаются в размере ставки рефинансирования – минимальная цена денег в нашей стране, кредит коммерческим банкам от ЦБ. Его можно в любом случае получить используя деньги. В принципе исключена ситуация, когда она неадекватна последствиям нарушения обязательства. еще один изъян – неустойка всегда сумма, определяемая сторонами, предмет торга. Это компромисс, не думают как это связано с последствиями нарушения. Проценты же не произвольная сумма, а экономически обусловленный минимум. Поэтому нельзя считать проценты законной неустойкой

3) Проценты по статье 395 – самостоятельная мера ответственности. В чем отличие от каждого из перечисленных? С этим сложнее всего. Не могут достаточно четко провести разграничение.

4) © наиболее правильная точка зрения - проценты по 395 статье – разновидность убытков. Но особенность – убытки, рассчитываемые абстрактным способом. Убытки в таком размере возникают у любого кредитора.

Особенности применения статьи 395 ГК

Учетная ставка банковского процента – средняя ставка, под которую банки кредитуют. Ставка рефинансирования меньше. Судебная практика разъяснила что применяем ставку рефинансирования «Спасибо ей большое». для любого предпринимателя всегда существует проблема выбора – если сейчас заплачу, потом брать кредит, если не заплачу – потом проценты заплачу 7.7 % (ставка рефинансирования). Что выгоднее? Вопроса не возникает. Поэтому такой подход неэффективен. Это не компенсирует потери кредитора в полном мере, а должнику даже выгодно. Поэтому во многих иностранных законодательствах совсем наоборот – СР умножается на 2 или на три, всегда с запасом.

Ответственность статьи 395 носит зачетный характер – если убытки кредитора больше процента, он может довзыскать остальное на общих основаниях.

Эта мера ответственности должна быть эффективной и простой, у нас нет.

Когда расхождение – разная валюта долга и валюта платежа. Возникает вопрос как рассчитывать ставку, которую будем применять? В первую очередь суд применяет расчет официальную учетную ставку банковского процента по валютным кредитам на день исполнения денежного обязательства по месту нахождения кредитора. При этом доказательством являются публикации об этих процентах в официальных источниках информации. Если невозможно определить официальную учетную ставку, то тогда размер определяет исходя из справки любого ведущего банка по месту нахождения кредитора – справка о ставке по краткосрочным валютным кредитам.

Суд определяя размер процентов может ориетироваться на следующие даты – в день предъявления иска либо ставка, действующая на момент вынесения судебного решения. если период просрочки достаточно длительный, ставка рефинансирования менялась, суд применяет средневзвешенную ставку. Почему? судьям лень рассчитывать ставку со всеми изменениями. В чем смысл судебной деятельности? Чтобы была комфортной для судей? Позиция судебной практика пипец какая плохая.

Эта норма является дсипозитивной, стороны могут исключить действие статьи к их отношениям, либо изменить размер процентов.

Независимо от размера процентов действует общее правило – проценты уплачиваются по день полного исполнения обязательства.

 

Дата: 14.10.10

Запрещено начисление процентов на проценты. Говоря о процентах охранительных, необходимо отметить, что эти проценты не капитализируются, не добавляются к сумме основного долга, они начисляются на сумму основного долга. Экономическое основание – при начислении процентов на проценты исполнение может стать непосильным бременем, которое может привести к разорению. По факту процент так низок, что существует настоятельная необходимость каким-то образом повысить гарантии кредитора. В концепции предусмотрено – по общему правилу запрещено, но в обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, можно ввести договором. Эта норма разумная и поможет более эффективно покрывать потери кредитора в предпринимательской деятельности.

Проценты носят зачетный характер, кредитор вправе взыскать убытки в части, превышающей размер процентов.

Пробел в законе – что делать, если стороны установили неустойку и при этом существует законная мера ответственности как проценты. Можно ли взыскать и то и другое, если стороны никак не высказались в договоре о применении процентов. Разные позиции. В концепции предусмотрено – поскольку и проценты являются зачетными, кредитор может сам выбрать, какую санкцию будет использовать, использовать одновременно не вправе.





Дата добавления: 2014-01-03; Просмотров: 548; Нарушение авторских прав?


Нам важно ваше мнение! Был ли полезен опубликованный материал? Да | Нет



ПОИСК ПО САЙТУ:


Рекомендуемые страницы:

Читайте также:
studopedia.su - Студопедия (2013 - 2020) год. Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав! Последнее добавление
Генерация страницы за: 0.013 сек.