Особенность правового статуса ХО

ХО представляют собой организации, создаваемые одним или несколькими лицами путем объединения и обособления части их имущества для ведения предпринимательской деятельности. Здесь гарантией прав кредиторов является имущество ЮЛ (в частности, его уставный капитал), поскольку только за счет него, а не за счет имущества учредителей, м\б удовлетворены требования кредиторов общества. Т.о., в ХО степень обособления имущества (и, как следствие, имущественной ответственности) ЮЛ от имущества учредителей существенно выше, чем в хозяйственных товариществах. Это объясняет их удобство как формы организации предпринимательской деятельности и широкое распространение в современном обороте.

ХО традиционно называют объединениями капиталов, в то время как хозяйственные товарищества – объединениями лиц. Отношения между участниками товарищества, каждый из которых вправе вести его дела (если речь идет о полных товарищах), предполагаются более доверительными, нежели отношения между участниками хозяйственных обществ.

Уставный капитал образуется в ХО; в хозяйственных товариществах он именуется складочным капиталом. Уставный (складочный) капитал представляет собой денежное выражение суммы всех вкладов учредителей юридического лица, отраженное в его учредительных документах. Он может формироваться за счет имущества, имущественных либо иных прав, имеющих денежную оценку.

Необходимость защиты прав кредиторов в ХО обусловливает наличие в законодательстве особых правил о размере их уставного капитала. MIN размер уставного капитала для ХО различных организационно-правовых форм устанавливается законами о соответствующих ЮЛ. Например, в силу п. 1 ст. 14 Закона ООО уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тысяч рублей.

Когда ХО осуществляет предпринимательскую деятельность, регулируемую специальным законодательством (банковскую, страховую и др.), к минимальному размеру его уставного капитала предъявляются более жесткие требования. Так, в соответствии со ст. 11 Закона о банках уставный капитал кредитной организации составляется из величины вкладов ее участников и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов.

Min размер уставного капитала вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о гос рег и выдаче лицензии на осуществление банк операций устанавливается в сумме 300 млн руб. Min размер уставного капитала вновь регистрируемой небанк кредитн организации, ходатайствующей о получении лицензии, предусматривающей право на осуществление расчетов по поручению ЮЛ, на день подачи ходатайства о гос рег и выдаче лицензии на осуществление банкопераций устанавливается в сумме 90 млн руб. Min размер уставного капитала вновь регистрируемой небанк кредитн организации, ходатайствующей о получении лицензии, дающей право на осуществление переводов ден средств без открытия банк счетов и связанных с ними иных банк операций, на день подачи ходатайства о гос рег и выдаче лицензии на осуществление банкопераций устанавливается в сумме 18 млн руб. Min размер уставного капитала вновь регистрируемой небанк кредит организации, не ходатайствующей о получении указанных лицензий, на день подачи ходатайства о гос рег и выдаче лицензии на осуществление банк операций устанавливается в сумме 18 миллионов рублей.

Целям защиты интересов кредиторов ХО служит также императивное требование о необходимости поддержания активов общества на уровне не меньшем, чем размер его уставного капитала.

ООО характеризуется следующими признаками: уставный капитал такого ХО разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов в пределах стоимости принадлежащих им долей. Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников (п. 1 ст. 87 ГК).

ООО может быть образовано одним или несколькими участниками. Исключение из этого правила защищает интересы кредиторов: ООО не может иметь в качестве единственного участника другое ХО, состоящее из одного лица. Max число участников ООО не может превышать 50. Если этот предел превышен, участники общества обязаны преобразовать его в АО в течение года либо уменьшить численность до max допустимой; в противном случае общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

ООО создается и действует на основании учредительного договора и устава, которые являются его учредительными документами.

Устав общества должен содержать:

ü полное и сокращенное фирменное наименование общества;

ü сведения о месте нахождения общества;

ü сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

ü сведения о размере уставного капитала общества;

ü права и обязанности участников общества;

ü сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;

ü сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

ü сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

ü иные сведения.[7]

ООО ведет список участников с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. ООО обязано обеспечивать ведение и хранение списка участников общества.

Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Положения устава общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны (ст. 32 Закона об ООО).

Акционерным обществом признается ком организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества.

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих акционеров.

Общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании. Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований закона. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ.

АО, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается ЗАО (ст. 97 ГК РФ) Изложению особенностей ЗАО посвящен п. 2 ст. 97 ГК:

– акции ЗАО распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц;

– ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц;– число акционеров ЗО не должно превышать 50;– в случае если число его акционеров превысит установленный предел, закрытое общество должно преобразоваться в открытое в течение года;– по истечении этого срока, если число акционеров не уменьшилось до 50, общество подлежит ликвидации в судебном порядке;– акционеры ЗО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых его другими акционерами, по цене предложения другому лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права;– уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право на приобретение акций.В случае публичного размещения облигаций или иных ценных бумаг ЗАО, также как и открытое, обязано раскрыть информацию в объеме и порядке, установленных федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (п. 2 ст. 92 Закона об АО);Min уставный капитал общества должен составлять не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества[8] (ст. 26 Закона об АО). ЗАО, которые созданы до введения в действие Закона об АО, продолжают функционировать независимо от количества их членов. 3. Правовое положение дочерних и зависимых обществ. Институт дочерних и зависимых обществ появился в гражданском законодательстве в связи с необходимостью урегулирования отношений в рамках фактических объединений компаний, где, с одной стороны, взаимосвязь между компаниями четко не фиксируется, а с другой стороны, такие компании могут влиять на деятельность друг друга. В зарубежном праве такие объединения известны как холдинги или концерны. В литературе существует точка зрения о фактическом наличии в российском бизнесе дочернего ЮЛ, которое одновременно выступает не только участником гражданского оборота в большинстве из предусмотренных законом форм предпринимательской деятельности, но и участником отношений субординации, складывающихся внутри совокупности экономически взаимосвязанных юридических лиц. Дочернее ХО в строгом смысле слова не составляет особой организационно-правовой формы – разновидности коммерческих организаций. В этом качестве может выступать любое ХО. Особенности правового положения дочерних обществ связаны с их взаимоотношениями с «материнскими» (контролирующими) обществами и возможным возникновением ответственности контролирующих компаний по долгам дочерних. ГК РФ выделяет два случая взаимосвязи между компаниями - дочерность и зависимость. Отношения дочерности могут служить необходимым связующим звеном при привлечении к ответственности основного общества или товарищества по долгам дочернего общества. При этом случаи привлечения к ответственности установлены ГК РФ и не подлежат расширительному толкованию. В то же время положения о дочерних обществах, содержащиеся в Законе об АО, наоборот, ограничивают случаи такой ответственности. Отношения зависимости не влекут за собой возможность привлечения основного общества к ответственности за зависимое общество. Эти отношения выделяются в целях информирования других участников оборота о наличии взаимосвязи между обществами. Поэтому основное общество обязано опубликовать соответствующие сведения в СМИ. Согласно ст. 6 Закона об ООО общество может иметь дочерние и зависимые ХО с правами ЮЛ, созданные на территории РФ в соответствии с законом, а за пределами территории РФ также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создано дочернее или зависимое хозяйственное общество, если иное не предусмотрено международными договорами России. Общество признается дочерним, если другое (основное) ХО в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества. Основное хозяйственное общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного общества последнее несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам. Участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) ХО имеет более 20% уставного капитала первого общества. Общество, которое приобрело более 20% голосующих акций АО или более 20% уставного капитала другого ООО, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации ЮЛ.[9] 4. Правовое положение некоммерческих организаций, созданных на основе членства.

Согласно ФЗ от 12.01.96 н. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (ст. 2) неком организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками. НО могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физкультуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

НО считается созданной как ЮЛ с момента ее гос регистрации в установленном законом порядке, имеет в собственности или в ОУ обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущ и неимущ права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. НО должна иметь самостоятельный баланс и (или) смету. НО создается без ограничения срока деятельности, если иное не установлено учредительными документами НО. НО вправе в установленном порядке открывать счета в банках на территории РФ и за пределами ее территории, за исключением случаев, установленных федеральным законом.

НО имеет наименование, содержащее указание на ее организационно-правовую форму и характер деятельности. Наименование НО, созданной в форме гос или мунучреждения, может включать указание на ее тип. НО, наименование которой зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Место нахождения НО определяется местом ее государственной регистрации. Наименование и место нахождения НО указываются в ее учредительных документах.

НО может быть создана в результате ее учреждения или реорганизации другой НО такой же организационно-правовой формы и в случаях, предусмотренных федеральными законами, в результате реорганизации в форме преобразования ЮЛ другой организационно-правовой формы. Решение о создании НО в результате ее учреждения принимается ее учредителями (учредителем). В отношении бюджетного или казенного учреждения такое решение принимается в порядке, установленном:

1) Правительством РФ - для фед бюджетных или казенных учреждений;

2) высшим исполнительным органом государственной власти субъекта РФ - для бюджетных или казенных учреждений субъектов РФ;

3) местной администрацией мун образования - для мун бюджетных или казенных учреждений.

НО подлежит государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации ЮЛ и ИП". Решение о гос рег (об отказе в ней) НО принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере регистрации НО, или его территориальным органом.

Внесение в единый государственный реестр ЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации НО, а также иных сведений осуществляется уполномоченным в соответствии со ст. 2 ФЗ "О государственной регистрации ЮЛ и ИП" федеральным органом ИВ на основании принимаемого уполномоченным органом или его территориальным органом решения о гос рег.

Для гос рег НО при ее создании в уполномоченный орган или его территориальный орган представляются следующие документы:

1) заявление, подписанное уполномоченным лицом, с указанием его Ф.И.О., места жительства и контактных телефонов;

2) учредительные документы НО в трех экземплярах;

3) решение о создании НО и об утверждении ее учредительных документов с указанием состава избранных (назначенных) органов в двух экземплярах;

4) сведения об учредителях в двух экземплярах;

5) документ об уплате гос пошлины;

6) сведения об адресе (о месте нахождения) постоянно действующего органа НО, по которому осуществляется связь с НО;

7) при использовании в наименовании НО имени гражданина, символики, защищенной законодательством РФ об охране интеллектуальной собственности или авторских прав, а также полного наименования иного ЮЛ как части собственного наименования - документы, подтверждающие правомочия на их использование;

8) выписка из реестра иностранных ЮЛ соответствующей страны происхождения или иной равный по юридической силе документ, подтверждающий юридический статус учредителя - иностранного лица.

Учред документами некоммерческих организаций являются:

ü устав, утвержденный учредителями (участниками, собственником имущества) для общественной организации (объединения), фонда, неком партнерства, автономной неком организации, частного или бюджетного учреждения;

ü устав либо в случаях, установленных законом, НПА Президента РФ или Правительства РФ, положение, утвержденные соответствующим органом, осуществляющим функции и полномочия учредителя, для казенного учреждения;

ü учредительный договор, заключенный их членами, и устав, утвержденный ими, для ассоциации или союза;

Учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе заключить учредительный договор. В случаях, предусмотренных законом, НО может действовать на основании общего положения об организациях данного вида и типа. Требования учредительных документов НО обязательны для исполнения самой НО, ее учредителями (участниками).

В учредительных документах НО должны определяться наименование, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму, место нахождения НО, порядок управления деятельностью, предмет и цели деятельности, сведения о филиалах и представительствах, права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены НО и выхода из нее (в случае, если некоммерческая организация имеет членство), источники формирования имущества, порядок внесения изменений в учредительные документы, порядок использования имущества в случае ликвидации НО и пр.

Устав фонда также должен содержать наименование фонда, включающее слово "фонд", сведения о цели фонда; указания об органах фонда, в том числе о попечительском совете, и о порядке их формирования, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения, о месте нахождения фонда, о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.

Учред документы ассоциации (союза), некоммерческого партнерства также должны содержать условия о составе и компетенции их органов управления, порядке принятия ими решений, в т.ч. по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза), некоммерческого партнерства.

Устав бюджетного или казенного учреждения также должен содержать наименование учреждения, указание на тип учреждения", сведения о собственнике его имущества, исчерпывающий перечень видов деятельности, которые бюджетное или казенное учреждение вправе осуществлять в соответствии с целями, для достижения которых оно создано, указания о структуре, компетенции органов управления учреждения, порядке их формирования, сроках полномочий и порядке деятельности таких органов. Учред документы НО м содержать и иные не противоречащие законодательству положения.

Учредителями НО в зависимости от ее организационно-правовых форм могут выступать полностью дееспособные граждане и (или) ЮЛ. Иностранные граждане и лица без гражданства, законно находящиеся в РФ, могут быть учредителями (участниками, членами) НО, за исключением случаев, установленных международными договорами РФ или федеральными законами.

Не может быть учредителем (участником, членом НО:

1) иностранный гражданин или лицо без гражданства, в отношении которых в установленном законодательством РФ порядке принято решение о нежелательности их пребывания (проживания) в России;

2) лицо, включенное в перечень в соответствии с п. 2 ст. 6 ФЗ от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) денежных средств, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

3) общественное объединение или религиозная организация, деятельность которых приостановлена в соответствии со ст. 10 ФЗ от 25 июля 2002 г. № 114-ФЗ «О противодействии экстремистской деятельности»;

4) лицо, в отношении которого вступившим в законную силу решением суда установлено, что в его действиях содержатся признаки экстремистской деятельности.

5) лицо, которое не соответствует предъявляемым к учредителям (участникам, членам) НО требованиям ФЗ, определяющих правовое положение, порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации НО отдельных видов. Число учредителей НО не ограничено, если иное не установлено законом. НО м б учреждена 1 лицом, за исключением случаев учреждения некоммерческих партнерств, ассоциаций (союзов) и пр.

Некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в фонд или автономную НО, а также в ХО в случаях и порядке, которые установлены федеральным законом. Частное учреждение может быть преобразовано в фонд, автономную НО, ХО. Преобразование гос или мун учреждений в НО иных форм или ХО допускается в случаях и в порядке, которые установлены законом. Автономная НО вправе преобразоваться в фонд. Ассоциация или союз вправе преобразоваться в фонд, автономную НО, ХО, товарищество или некоммерческое партнерство.

Решение о преобразовании некоммерческого партнерства принимается учредителями единогласно, ассоциации (союза) - всеми членами, заключившими договор о ее создании. Решение о преобразовании частного учреждения принимается его собственником. Решение о преобразовании автономной НО принимается ее высшим органом управления в порядке, предусмотренном уставом автономной НО. При преобразовании НО к вновь возникшей организации переходят права и обязанности реорганизованной НО в соответствии с передаточным актом.

Некоммерческая организация может осуществлять один вид деятельности или несколько видов деятельности, не запрещенных законодательством РФ и соответствующих целям деятельности некоммерческой организации, которые предусмотрены ее учред документами. Основной деятельностью бюджетного и казенного учреждений признается деятельность, непосредственно направленная на достижение целей, ради которых они созданы. Исчерпывающий перечень видов деятельности, которые бюджетные и казенные учреждения могут осуществлять в соответствии с целями их создания, определяется учредительными документами учреждений.

Законодательством РФ могут устанавливаться ограничения на виды деятельности, которыми вправе заниматься НО отдельных видов, а в части учреждений, т.ч., отдельных типов. Отдельные виды деятельности могут осуществляться НО только на основании специальных разрешений (лицензий).

Законодательством РФ могут устанавливаться ограничения на осуществление НО пожертвований политическим партиям, их региональным отделениям, а также в избирательные фонды, фонды референдума. В интересах достижения целей, предусмотренных уставом НО, она может создавать другие НО и вступать в ассоциации и союзы.

НО м иметь в собственности или в ОУ здания, сооружения, жилищный фонд, оборудование, инвентарь, денежные средства в рублях и иностранной валюте, ценные бумаги и пр. НО может иметь зем участки в собственности или на ином праве в соответствии с законодательством РФ.

5. Правовое положение корпоративных объединений.

Объединения горизонтального типа

Полное товарищество (генеральное партнерство)

В Германии, Швейцарии, Италии полное товарищество, а в странах англо-американского права соответствующее ему в общих чертах генеральное партнерство ЮЛ не является, хотя и обладает рядом качеств, роднящих его с таковым. Отсюда вытекает отсутствие обязанности платить корпоративный налог и налог с имущества, что является несомненным достоинством данной формы предпринимательского объединения.

Если товарищества не признаются ЮЛ, то и внесенное товарищами имущество не считается собственностью товарищества, а является общей собственностью его членов. По германскому праву имущество товарищества принадлежит его участникам солидарно, и они не имеют права на доли. В этом германское полное товарищество до определенной степени схоже с КФХ российского права.

В англо-американском праве континентальному полному товариществу соответствует генеральное партнерство. He являясь ЮЛ, оно обладает некоторыми признаками, присущими ЮЛ: может иметь собственное наименование; его имущество обособлено от имущества его членов; во многих штатах генеральным партнерствам предоставлено право выступать от своего имени в суде. Объединениями, во многом схожими с генеральными партнерствами, по американскому праву являются совместные предприятия, которые могут создаваться на срок реализации какого-либо одного проекта, например приобретения, ремонта или перепродажи недвижимого имущества.

Учреждаются полные товарищества (генеральные партнерства) на основании договора о товариществе (партнерстве). По германскому праву учредительный договор товарищества требует нотариального удостоверения, а само товарищество регистрируется в торговом реестре. В США договор о партнерстве м\б заключен как в письм, так и в устной форме; кроме того, отношения товарищества могут вытекать из конклюдентных действий субъектов, которые занимаются бизнесом совместно как партнеры. Партнерство подлежит регистрации у секретаря штата в том случае, если партнеры ведут бизнес под торговым наименованием, отличным от их собственных наименований.

Участники партнерства вправе вести его дела, они считаются его агентами. Вместе с тем в крупных профессиональных партнерствах принято разделять партнеров на несколько категорий, различающихся по объему предоставленного им права управления делами партнерства и голосования при решении вопросов его деятельности: младшие партнеры имеют минимальные права в области управления, старшие пользуются этими правами в большем объеме, а партнерам-управляющим делегированы основные правомочия по управлению делами партнерства. Законодательством могут предусматриваться вопросы, для решения которых необходимо единогласие всех партнеров.

Для целей распределения прибыли товарищества (партнерства) возможны различные императивные и диспозитивные законодательные решения. В Германии члены товарищества получают 4% на вклад, а остальная часть прибыли распределяется поровну. По американскому праву в отсутствие соглашения о порядке распределения прибыли генерального партнерства действует презумпция распределения прибыли в равных долях между всеми участниками независимо от соотношения их долей в капитале партнерства и объема выполняемой работы. В отсутствие соглашения о распределении убытков применяется аналогичное правило. Если члены партнерства предусмотрели в договоре иной порядок распределения прибыли, но не установили порядок распределения убытков, действует презумпция распределения убытков по правилу распределения прибыли. Если же, напротив, партнеры установили только порядок распределения убытков, он автоматически не распространяется на распределение прибыли и применяется презумпция распределения прибыли в равных долях.

Как правило, выход товарищей (партнеров) из товарищества (партнерства) и передача пая затруднены, а изменение состава участников влечет прекращение деятельности товарищества (партнерства). Исключение составляют американские горные товарищества, занимающиеся добычей полезных ископаемых. Их участники могут передавать свои паи в бизнесе без согласия партнеров, а банкротство или смерть кого-либо из партнеров не ведет к прекращению партнерства.

Коммандитное товарищество (ограниченное партнерство)

Коммандитное товарищество также не признается ЮЛ в ряде стран континентального права. То же самое можно сказать и в отношении ограниченного партнерства по англо-американскому праву. В США ограниченные партнерства действуют преимущественно в таких областях, как инвестирование в недвижимость, добыча нефти и газа, профессиональный спорт.

По американскому праву для создания ограниченного партнерства достаточно одного генерального и одного ограниченного партнера. Для Германии характерно создание коммандитного товарищества, единственным комплементарием которого является ООО, а коммандитистами - физ лица - участники такого общества (либо единственным коммандитистом - единственный его участник, если такое общество является "компанией одного лица"; таким образом, за коммандитным товариществом фактически может стоять одно физическое лицо).

В США ограниченное партнерство, в отличие от генерального, подлежит регистрации: секретарю штата направляется сертификат партнерства, который подписывают все генеральные партнеры и который содержит определенный min информации о партнерстве и о генеральных партнерах. Кроме того, как правило, заключается и партнерский договор.

Не имея почти никаких полномочий по управлению деятельностью товарищества, коммандитисты, согласно германскому законодательству, могут возражать против заключения комплементариями "необычных сделок". По итальянскому законодательству при назначения управляющего из числа полных товарищей учитывается мнение коммандитистов. По американскому праву ограниченным партнерам предоставляется право голосования по отдельным, наиболее важным вопросам деятельности партнерства, например, по вопросу о принятии новых участников. Вместе с тем партнерским договором всем либо отдельным ограниченным партнерам может быть предоставлено право голосования и по иным вопросам.

Законодательные модели распределения прибыли коммандитного товарищества в одних странах совпадают с моделями распределения прибыли полного товарищества, а в других - строятся на иных принципах. Например, в США презюмируется, что прибыль и убытки ограниченного партнерства распределяются пропорционально вкладам (как уже отмечалось выше, в отношении генерального партнерства применяется иная презумпция).

Негласное товарищество

Германскому праву известен также такой вид товарищества, как негласное товарищество. Во внешние отношения такого товарищества вступает гласный товарищ, имеющий статус коммерсанта. Негласный товарищ, для которого иметь статус коммерсанта необязательно, участвует в деятельности товарищества своим капиталом (вносит имущ вклад) и вправе участвовать в прибыли. Кроме того, негласный товарищ имеет право получать информацию о деятельности товарищества (знакомиться с годовым балансом) и право возражать против принятия в товарищество новых членов. Такая модель схожа с моделью коммандитного товарищества, однако, в отличие от него, факт заключения договора негласного товарищества не подлежит занесению в торговый реестр. Кроме того, негласное товарищество не имеет своего фирменного наименования и участвует в торговом обороте под фирмой гласного товарища.

Партнерство с ограниченной ответственностью

В США в начале 90-х гг. XX в. во многих штатах были приняты законы о партнерствах с ограниченной ответственностью. В некоторых англоамериканских юрисдикциях они могут создаваться только как объединения профессионалов, например адвокатов, бухгалтеров. Партнерства с ОО сочетают преимущества ограниченной ответственности и льготного налогообложения. Как правило, участники не отвечают своим имуществом по обязательствам партнерства, вытекающим из деятельности других его членов. Исключение составляют случаи, когда член партнерства был непосредственным участником деятельности, в ходе которой другим членом партнерства или его представителем были допущены ошибки, упущения, небрежность либо умышленные вредоносные действия, либо когда он, не будучи непосредственным участником этой деятельности, знал о совершаемых другим членом партнерства или его представителем ошибках, упущениях, небрежности или умышленных вредоносных действиях и не предпринял усилий по их предотвращению или предотвращению их последствий.

Простое товарищество (договор о совместной деятельности)

Различные корпоративные объединения, зачастую менее стабильные и долгосрочные, создаются на основании договоров о совместной деятельности (простого товарищества). Нормы об этих договорах содержатся, как правило, в гражданском законодательстве, однако субсидиарно они применимы и к торговым товариществам. В целом по модели договора о совместной деятельности строятся договоры о кооперации, о консорциуме[10], о создании пула[11].

Предмет и содержание кооперационного договора определяются в первую очередь экономическим содержанием сотрудничества участников, поэтому, как правило, детально в законодательстве не регулируются. Обычно такие договоры предусматривают осуществление каждым участником определенной части работы и взаимный обмен ее результатами, порядок несения ими расходов и распределения прибыли.

Помимо лиц, осуществляющих совместную деятельность, в кооперационном договоре может участвовать и лицо, заказывающее выполнение соответствующего проекта (достаточно характерно выступление в роли такого заказчика государства или юридического лица публичного права). Эта разновидность договора о кооперации получила название договора о консорциуме (консорциального соглашения). Заключение договоров о консорциуме распространено при реализации крупномасштабных проектов в сфере производства, финансовых услуг, строительства, внешнеторговых операций.

Корпоративные объединения горизонтального типа в ряде правопорядков становятся объектами антимонопольных ограничений и запретов. Антимонопольное законодательство большинства государств запрещает или ставит под контроль соглашения о разделе рынка об установлении цен.

Объединения вертикального типа (холдинги)

К корпоративным объединениям вертикального типа относятся холдинги, по своей сути являющиеся объединениями компаний, одна из которых (холдинговая компания) владеет контрольными пакетами акций других и вследствие этого (или вследствие иных обстоятельств) управляет их деятельностью.

Поскольку статус холдинга во многих юрисдикциях позволяет рассчитывать на важные налоговые преимущества, встает вопрос об определении четких юридических критериев отнесения объединений компаний к таковым. Одним из таких критериев является критерий "существенного участия". Так, согласно швейцарскому законодательству, определенный процент (не менее 75%) доходов холдинговой компании должны составлять дивиденды; определенный процент активов (такой же) должен инвестироваться в участие в капиталах других компаний. Существенными должны быть и доли участия холдинговой компании в капиталах каждой из компаний холдинга (законодательно установлен процент или минимальная сумма в абсолютном выражении). В Дании и Швеции для отнесения компании к холдинговой во внимание принимается критерий стабильности участия (срок владения холдинговой компанией акциями дочерних компаний не может быть менее года).

Предоставление холдинговым компаниям налоговых льгот нередко обусловливается значительными ограничениями в отношении их деятельности. Так, по законодательству Люксембурга холдинговая компания в так называемом чистом холдинге освобождена от налогообложения дивидендов, получаемых от компаний, акциями (долями) которых она владеет, от налогообложения прироста капитала в результате перепродажи акций. Кроме того, не облагаются налогами дивиденды, которые она выплачивает своим акционерам (участникам). Своеобразной платой за эти преимущества является ограничение в правоспособности (запрет заниматься некоторыми видами деятельности, например производством, и совершать ряд сделок, например приобретать недвижимость (кроме здания для офиса)).

В "чистом холдинге" основное общество (холдинговая компания) не осуществляет никакой иной деятельности, кроме управления пакетами акций дочерних обществ. В Швейцарии холдинговые компании освобождаются от уплаты кантонального и мун налога на дивиденды в обмен на определенные ограничения в отношении вывоза капитала, процента дохода холдинговой компании, распределяемого в качестве дивидендов, и соотношения долгов и собственного капитала.

Корпоративные объединения вертикального типа в процессе их создания и деятельности сталкиваются и с антимонопольными ограничениями. Так, согласно ст. 7 Закона Клейтона (США) лицам, занимающимся коммерцией или связанной с коммерцией деятельностью, запрещается приобретать акции другой корпорации, если в результате такой сделки может произойти существенное ослабление конкуренции или возникает тенденция к образованию монополии.

Законом ФРГ о картелях[12] охватываются не только горизонтальные объединения, но и концерны, приобретение более 25% капитала компании, создание наблюдательного совета или правления компании, а также некоторые иные способы приобретения контроля над компанией. В определенных случаях (при подпадании под указанные в законе количественные критерии) создание таким образом вертикальных объединений подлежит контролю. Похожие положения о контроле за концентрацией капитала содержит книга IV Французского торгового кодекса "О свободе ценообразования и конкуренции".

Согласно гл. 55 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования ЮЛ для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Сторонами договора м/б только ИП и (или) коммерческие организации.

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в т.ч. деньги, иное имущество, проф и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.

Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

Тема 4: Правовое регулирование создания, реорганизации и ликвидации корпораций.

Дата добавления: 2014-01-03