Розділ XI 4 страница

Орган внутрішнього контролю за фінансово-господарської та правової діяльністю товариства - ревізійна комісія.
Постійно діючий орган загальних зборів - рахункова комісія.
Загальні збори - вищий, але не всесильний орган
Вищим органом управління товариством є загальні збори акціонерів. Через участь у ньому власники голосуючих акцій реалізують право на участь в управлінні справами суспільства. Однак вищий орган не означає всесильний. На відміну від принципів партійно-профспілкової демократії, коли збори могла розглянути будь-яке питання діяльності даної організації, компетенція загальних зборів акціонерів жорстко обмежена. Збори акціонерів може розглядати і приймати рішення тільки з тих питань, які віднесені Федеральним законом "Про акціонерні товариства" до його компетенції, причому перелік цих питань не може бути розширений на розсуд самих акціонерів. Закон встановлює, що "Загальні збори не вправі розглядати і приймати рішення з питань, не віднесених до її компетенції цим Законом" (п. 3 ст. 48 Закону).
Компетенція загальних зборів не може бути розширена, але може бути звужена статутом товариства. Питання, віднесені Законом до компетенції загальних зборів, розділені на три групи (п. 3 ст. 48).
Перша - питання, що становлять виняткову компетенцію загальних зборів. Вони не можуть бути передані до компетенції ради директорів і виконавчих органів товариства.
Друга - питання, які хоч і віднесені Законом до виключної компетенції загальних зборів, але, тим не менш, можуть бути передані у відання ради директорів. (Освіта виконавчого органу товариства та дострокове припинення його повноважень; ухвалення рішення про збільшення статутного капіталу та внесення відповідних змін і доповнень до статуту товариства.)
Третя - питання, які з ведення загальних зборів можуть бути передані або раді директорів, або виконавчому (колегіальному або одноосібного) органу.
Четверта - питання, рішення по яких поряд із загальними зборами можуть приймати і інші органи товариства (прийняття рішень про перевірку фінансово-господарської діяльності товариства ревізійною комісією чи аудитором).
У статуті може міститися ще одне обмеження на право загальних зборів приймати рішення з певних питань його компетенції. Закон встановлює, що загальні збори може розглядати ряд важливих питань тільки за пропозицією ради директорів (якщо інше не передбачено статутом).
Досить великий досвід підготовки установчих документів, накопичений "Центром ділової інформації" тижневика "Економіка і життя", дозволяє виявити переважну тенденцію до максимального перерозподілу повноважень загальних зборів іншим органам управління, що підвищує оперативність у прийнятті кваліфікованих рішень. На жаль, "колективний розум" загальних зборів частіше буває більше емоційним, ніж кваліфікованим.
Генерального директора не слід переобирати щороку
Закон, визначивши максимально допустимий набір органів управління, залишив акціонерам можливість вибору різних варіантів їх "компонування".
Перший з можливих підходів представлений в схемах 1 і 2. Їх об'єднує створення сильного одноосібного виконавчого органу (генерального директора), що обирається загальними зборами акціонерів (допускається підпунктом 8 п. 1 ст. 48 і п. 3 ст. 49 Закону).
Максимальний термін його повноважень (тривалість строкового трудового контракту) може становити в цьому випадку до 5 років (ст. 17 Кодексу законів про працю). Рішення про дострокове припинення повноважень генерального директора може прийняти відповідно лише загальні збори акціонерів. На щорічних виборах ради директорів вирішується питання не про повноваження генерального директора, а про входження чинного генерального директора в черговий склад ради директорів. Закон допускає можливість входження одноосібного виконавчого органу до ради директорів, але не вимагає цього в обов'язковому порядку.
Голови ради директорів доцільно обирати на засіданні цього органу з числа його членів, як це передбачено п. 1 ст. 67 Закону. Він виконує координуючі функції у роботі ради. Статутом слід передбачити, що на загальних зборах і засіданнях ради директорів головує генеральний директор, що допускає п. 2 ст. 67 Закону. Необхідно пам'ятати, що Закон забороняє поєднання функцій одноособового виконавчого органу і голови ради директорів (п. 2 ст. 66 Закону).
Різниця розглянутих схем полягає в наступному. Перша передбачає наявність двох виконавчих органів. Поряд з одноосібним виконавчим органом утворюється колегіальний (виконавча дирекція, правління), який призначається радою директорів за пропозицією генерального директора. Опції між генеральним директором та радою директорів розподіляються в цьому питанні приблизно так само, як між Президентом і Думою при призначенні голови Центрального банку РФ або Генерального прокурора.
Основні функції по поточному управлінню справами товариства беруть на себе виконавчі органи при посиленні ролі генерального директора. Виконавчим органом може бути передана та частина повноважень загальних зборів, делегування якої допускається Законом. Особа, що здійснює функції одноосібного виконавчого органу, за посадою є головою колегіального виконавчого органу (п. 1 ст. 69 Закону). Слід пам'ятати, що члени колегіального виконавчого органу не можуть становити більшості в раді директорів (п. 2 ст. 66 Закону). У розглянутій схемі відповідно існують обмеження на можливість входження в цей орган великої кількості посадових осіб з виконавчої дирекції. Рада директорів в цій ситуації стає швидше наглядовою радою.
Схема відповідає великим за обсягом діяльності комерційним організаціям з наявністю великих "зовнішніх" інвесторів. Такі акціонери можуть бути представлені в наглядовій раді і брати участь у виробленні стратегічних рішень, у той час як поточне управління справами здійснюють виконавчі органи, що складаються з професіоналів-посадовців, які працюють в суспільстві постійно. Схема дозволяє зберегти традиційний статус "сильного" генерального директора.
Можна обійтися без виконавчої дирекції (правління)
Схема 2 з одноосібним виконавчим органом в більшій мірі відповідає акціонерним товариствам, створеним в процесі приватизації, у яких контрольний пакет акцій знаходиться в руках посадових осіб адміністрації, тобто найбільш крупними акціонерами є виконавчі директори. Дана схема особливо актуальна для акціонерних товариств, що виникли на базі орендних підприємств.
Схема зберігає статус "сильного" генерального директора, описаний у схемі 1, але припускає відмову від колегіального виконавчого органу, що дозволяє обійти обмеження, що міститься в п. 2 ст. 66 Закону щодо того, що члени цього органу не можуть становити більшості в раді директорів. У запропонованій схемі будь-яку кількість посадових працівників товариства (які, як правило, є великими акціонерами) може увійти до складу ради директорів.
Рада директорів приймає на себе функції не тільки з вироблення стратегічних рішень, а й з поточного оперативного управління. Йому передаються ті повноваження загальних зборів, делегування яких допускається Законом раді директорів і виконавчому органу. У розглянутій схемі мова йде не про спостережну раду, а про раду реально діючих виконавчих директорів.
Необхідності формування особливого колегіального виконавчого органу не виникає. Генеральний директор може скористатися такою традиційною формою вироблення колективних оперативних рішень, як виробнича нарада керівників функціональних служб, підрозділів, цехів, філій.
Статутом товариства в цьому випадку слід розмежувати дві процедури. Перша - обрання та дострокове припинення повноважень члена ради директорів. Це відноситься до виключної компетенції загальних зборів. Друга - призначення та звільнення члена ради директорів від конкретної посади у функціональних службах суспільства. Закон не регламентує останньої процедури, відповідно вона може бути передана до компетенції генерального директора. При виборі схеми 2 слід уникати поширеного спокуси обмежити можливість входження до ради директорів тільки акціонерів товариства.
Компанією управляє найманий менеджер
У варіанті, відображених схемою 3, загальні збори акціонерів обирає раду директорів і його голови. Рада директорів призначає одноосібний, а при необхідності - і колегіальний виконавчий орган.
Схема в більшій мірі відповідає знову заснований акціонерним товариствам, де одному із засновників належить контрольний пакет акцій. Схема актуальна при установі дочірніх товариств. Засновник не має можливості займатися оперативними питаннями управління створеної ним комерційної організації, але при цьому бажає забезпечити досить жорсткий контроль над її виконавчими органами.
Місце "сильного" генерального директора, що обирається загальними зборами, у даній схемі займає голова ради директорів (який, як правило, є найбільшим акціонером).
Виконавчий директор - це, по суті, найманий менеджер, який призначається радою директорів з щорічною пролонгацією його повноважень. Необхідність створення колегіального виконавчого органу визначається в кожному випадку індивідуально.
На загальних зборах і засіданнях ради директорів відповідно до статуту головує голова ради директорів.
Якщо число акціонерів менше п'ятдесяти
Чинне законодавство (п. 2 ст. 103 ГК РФ і п. 1 ст. 64 Закону) встановлюють обов'язкове створення ради директорів в товариствах з кількістю акціонерів понад п'ятдесят. У суспільствах з меншою кількістю акціонерів є можливість обійтися без цього органу управління. Однак рекомендується все ж сформувати його. В іншому випадку суспільство буде змушене необгрунтовано часто скликати позачергові збори акціонерів, що пов'язано з досить суттєвими матеріальними витратами та організаційними труднощами. Відповідно до п. 1 ст. 64 Закону у разі відсутності в суспільстві ради директорів функції, віднесені Законом до його компетенції, здійснює загальні збори акціонерів. Закон містить заборону на передачу цих функцій виконавчому органу (ст. 65 Закону).
Рада директорів може прийняти на себе функції виконавчої дирекції та замінити її, в той час як виконавча дирекція (правління) не може виконувати функції ради директорів, їх бере на себе загальні збори. Швидше можна обійтися без колегіального виконавчого органу, ніж без ради директорів.
Визначення фактичних термінів повноважень виборних органів
Закон однозначно встановлює строк повноважень тільки одного виборного органу - ради директорів, відповідно до п. 1 ст. 66 Закону він обирається на один рік. Тривалість повноважень інших виборних органів (ревізійної та лічильної комісій, а у випадках, передбачених статутом, - генерального директора) визначається статутом товариства. Доцільно встановити єдиний термін в інтервалі від 1 року до 5 років.
При визначенні фактичної тривалості повноважень виборного органу слід керуватися правилом, згідно з яким їх термін закінчується в момент обрання загальними зборами (річним або позачергових) нового складу цього органу. Якщо новий склад цього органу не був обраний за будь-якої причини (не було висунуто достатнього числа кандидатів, відсутність кворуму загальних зборів, кандидати не набрали необхідної кількості голосів і т. д.), то це означає автоматичну пролонгацію повноважень чинного складу до моменту обрання (переобрання) нового. Безвладдя в суспільстві бути не повинно.
Термін повноважень закінчився, а вибори не призначаються...
Рада директорів не включає до порядку денного річних (позачергового) зборів питання про вибори конкретного органу, навіть якщо термін його повноважень, передбачений статутом минув, у наступному випадку. Якщо число кандидатів, що підлягають включенню до бюлетеня для голосування, становить менше половини чисельного складу цього органу, визначеного статутом. Проводити вибори в цьому випадку безглуздо, оскільки обраний орган буде не в змозі проводити свої засідання і приймати рішення через відсутність кворуму. За загальним правилом кворумом є присутність (або участь у заочному голосуванні) не менше половини обраних членів органу управління, але не менше половини від числа членів цього органу. Закон встановлює "у випадку, коли кількість членів ради директорів (наглядової ради) товариства стає менше половини кількості, передбаченого статутом товариства, товариство зобов'язане скликати надзвичайне (позачергове) загальні збори акціонерів для обрання нового складу ради директорів (наглядової ради) товариства. Залишилися члени ради директорів (наглядової ради) товариства мають право приймати рішення тільки про скликання такого надзвичайного (позачергового) загальних зборів акціонерів (п. 2 ст. 68) ".
Дефіцит кандидатів, що не дозволяє проводити вибори, може скластися з наступних причин.
По-перше, висунення кандидатів - це право, а не обов'язок акціонерів. Акціонери своїм правом можуть не скористатися, тобто не висунути необхідної кількості кандидатів.
По-друге, в процесі висування кандидатів можуть бути допущені порушення, що не дозволяють включити їх в бюлетені для голосування. У даному випадку вибори визнаються такими що не відбулися, що означає пролонгацію повноважень діючого складу цього органу.
Хто може бути членом ради директорів?
Вирішення цього питання Закон повністю відносить на розсуд акціонерів. "Вимоги, що пред'являються до осіб, що обирається до складу ради директорів (наглядової ради) товариства, можуть встановлюватися статутом товариства або внутрішнім документом, що затверджується загальними зборами акціонерів" (п. 2 ст. 66 Закону).
Найчастіше в статутах зустрічається обмеження, що обумовлює, що членом ради директорів може бути тільки акціонер, причому володіє певним числом акцій товариства. Таке обмеження закриває можливість потрапляння в раду знову підготовлених професіоналів, які не є акціонерами цього товариства. Перекривається припливом "свіжих" мізків і ініціатив.
Наївно думати, що "кадровий технар", що отримав по закритій підписці значний пакет акцій приватизованого підприємства, неодмінно буде розбиратися в управлінні фінансовими активами або особливостями руху акціонерного капіталу. Це обмеження можливо тільки в схемі 3, при створенні дочірнього суспільства, де засновник через присутність в раді директорів контролює призначаються їмпрофесійні виконавчі органи.
Обмеження такого роду нерозумно у варіанті, відображених схемою 2, де рада директорів фактично бере на себе функції виконавчої дирекції. Навряд чи в числі акціонерів приватизованих підприємств є готові фінансові менеджери.

Можна порекомендувати найбільш ліберальний підхід до рішення розглянутого питання: членом ради директорів може бути будь-яка фізична особа, запропоноване акціонером, що володіє правом відповідно до Закону висувати кандидатів до цього органу.
А чи може членом ради директорів бути обрано не фізичне, а юридична особа?
Дане питання є актуальним для акціонерів - юридичних осіб. Непоодинокі випадки, коли запропоновані ними кандидати після обрання до ради директорів розривають трудові відносини з ними. Очевидно, що інтереси цих акціонерів у даному випадку порушуються. Закон не містить заборони на обрання до ради директорів акціонерів - юридичних осіб. У цьому випадку керівник юридичної особи - акціонера сам здійснює функції члена ради директорів або видає відповідні доручення. При цьому на різні засідання ради директорів можуть бути спрямовані різні фахівці.
Якщо суспільство зацікавлене в запропонованій схемі, то вона повинна бути передбачена або в статуті, або в положенні про раду директорів, затвердженому загальними зборами акціонерів.
Хто з директорів підлягає перевиборів у 1996 році

Норма Закону про річне строк повноважень, на жаль, отримала невірну трактування. Розвинувся думку, що всі директори підлягають обов'язковому переобрання в 1996 році. Однак це не так. Дана стаття Закону звернена "вперед", а не "тому". Дійсно, всі члени рад директорів після 1 січня 1996 обираються на строк не більше 1 року. Але Закон не має зворотної сили. Він не припиняє правовідносини, що склалися на основі що діяв у той момент законодавства. У Федеральному законі "Про акціонерні товариства" немає норм, що переривають дворічний термін повноважень законно обраних у 1995 році членів ради директорів.
Перевиборів у 1996 році підлягають тільки ті члени ради директорів, чиї повноваження закінчуються в цьому році (тобто обрані в 1994 році).
Проте з великою імовірністю може скластися ситуація, коли не відбудуться перевибори і даних членів ради директорів, термін повноважень яких закінчився у 1996 році.
Відповідно до Закону (п. 1 ст. 53) акціонери, що володіють не менш 2 відсотками голосуючих акцій товариства, мають право висунути кандидатів до ради директорів у термін не більше 30 днів після закінчення фінансового року товариства, якщо більш пізній строк не був передбачений статутом.
Як показує досвід, у більшості статутів більш пізній термін для висування кандидатів не передбачено, а в строк, встановлений Законом, акціонери зазначеним правом не скористалися і кандидати не були висунуті. Дана ситуація і її наслідки були детально розглянуті вище.

54. Згідно закону України Про господарські товариства Товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами. Максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 10 осіб. Учасники товариства несуть відповідальність в межах їх вкладів.

Характерними рисами товариства з обмеженою відповідальністю є:

1. Обмежена відповідальність їх учасників, оскільки вони несуть відповідальність лише в межах їх внесків. Ця риса є спільною для акціонерних товариств і для товариств з обмеженою відповідальністю.

2. ТзОВ не повинні мати значної кількості учасників, оскільки нормативна база їх корпоративного управління побудована таким чином, що за великої кількості учасників значною мірою втрачається керованість, особливо при прийнятті стратегічних рішень. При перевищенні встановленої законодавством кількості учасників ТзОВ підлягає перетворенню в акціонерне товариство протягом одного року, а по закінченні цього строку - ліквідації в судовому порядку, якщо кількість його учасників не зменшиться до встановленої межі.

3. ТзОВ не випускають акції.

4. Наявність переваги перед акціонерними товариствами, оскільки над ним немає таких органів зовнішнього регулювання, як, наприклад, Комісія з цінних паперів та фондового ринку України з її численними вимогами щодо звітності.

5. Більш висока мобільність при проведенні зборів і управлінні, оскільки для ТзОВ не має таких численних норм законодавства, як для акціонерних товариств.

6. Додаткові внески учасників ТзОВ не впливають на співвідношення їх часток (паїв), за винятком випадків передбачених установчими документами.

Статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю складається з вартості вкладів його учасників. Відповідно до статутного капіталу визначається мінімальний розмір майна товариства, який гарантує інтереси його кредиторів.

Дата добавления: 2015-07-13