Тема 4. Основные черты гражданского права зарубежных стран 10 страница

Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне сведения о совершаемых им торговых сделках, имеет право на вознаграждение.

Действия представителя создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности, если они все решаются в пределах полномочий.

Юридическая природа данного понятия явилась предметом дискуссий. Однако ученые рассматривают полномочия представителя как особое субъективное право, которому не соответствует чья-либо конкретная обязанность либо противостоит обязанность представляемого принять на себя все юридические последствия действий представителя.

По мнению Рясенцева В.А., полномочие есть проявление гражданской правоспособности. О.С. Иоффе полагает, что полномочие является юридическим фактом, определяющим границы присоединения к правоспособности представляемого дееспособности представителя.

Каждая из позиций имеет как позитивные, так и уязвимые стороны.

В зависимости от того насколько сложившееся у третьих лиц представление о наличии и объема полномочия представителя соответствуют имеющемуся у него полномочию, различают действительное и видимое (мнимое) полномочие.

В.А. Рясенцев, который наиболее детально исследовал видимое (мнимое) полномочие (Рясенцев В.А. Представительство в Советском гражданском праве. //Дисс. на соиск. учен. степени д-ра юрид. наук. Т. 2. с. 86) считал, что его основанием является уполномочие посредством конклюдентных действий и указывал, что «иногда факты, по которым третьи лица заключают о существовании уполномочия, в действительности это уполномочие не выражают и не подтверждают. Они имеют внешние обманчивые признаки и вызывают ложное, ошибочное представление у третьего лица о наличии полномочия.

Автор статьи отмечает, что конструкция мнимого полномочия используется, например, в п. 2 ст. 189 ГК РФ при прекращении полномочия представителя, а также в ст. 174 ГК РФ при ограничении полномочия по сравнению с тем, как оно определено в доверенности, в законе либо как оно может считаться очевидным из обстановки, в которой совершается сделка.

В праве некоторых стран в зависимости от возможности представляемого своим волеизъявлением прекратить предоставленное им представителю полномочия различают отзывное и безотзывное полномочие.

Так, по праву Англии полномочие не может быть отозвано, если: 1) в выданной представителю доверенности указано, что полномочие является безотзывным; 2) полномочие связано с интересом, то есть если представитель имеет имущественный интерес в предмете, непосредственно связанном с целью предоставления полномочия; 3) отзыв полномочия повлечет за собой причинение личного ущерба для представителя.

В соответствии с § 168 Германского гражданского уложения полномочие не может быть отозвано, если это вытекает из полномочия, являющегося основанием его выдачи.

Согласно п. 2 ст. 188 ГК полномочие представляемого, всегда отзывное, и соглашение представляемого и представителя об ином будет являться ничтожным.

Представитель имеет право:

- требовать у представляемого компенсации расходов, убытков;

- на вознаграждение, если оно предусмотрено договором;

- отказаться от выполнения поручения практически в любое время.

Представитель обязан:

- действовать в пределах полномочий;

- совершать действие лично;

- отчитаться перед представляемым;

- передать все полученное по сделке представляемому;

- не может заключать сделку в отношении себя лично или другого лица, представителем которого является.

2. Доверенность.

Доверенность – письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. Чаще всего доверенность выдается для подтверждения полномочий добровольного представительства.

Доверенность на совершение одного действия именуется разовой. Специальная доверенность содержит распоряжение представляемого относительно совершения нескольких однородных действий или ряда действий, объединенных одной целью (управление жилым домом). Общая доверенность (или генеральная) разрешает совершение разнообразных сделок (например, выданная руководителю филиала).

Одно из основных требований, предъявляемых к доверенности – ее форма. Доверенность должна быть письменной. Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена. Исключение из этого правила могут быть предусмотрены в законе.

В п. 3 ст. 185 ГК перечислены случая, когда письменные доверенности особым образом оформленные, способны заменить собой требуемое законом нотариальное удостоверение.

К доверенностям предъявляются и некоторые специальные требования относительно их формы (см. п. 4, 5, ст. 185 ГК). Ст. 186 ГК устанавливает предельный срок доверенности, который составляет 3 года. Доверенность, в которой не указан срок ее действия, действительна в течение 1 года со дня ее совершения. Это правило не распространяется на удостоверенные нотариусом доверенности, предназначенные для совершения действий за границей.

Доверенность без указания даты ее совершения ничтожна.

Передоверие возможно только при наличии одной из двух предпосылок: либо в самой доверенности предусмотрено право передоверия, либо представитель вынужден силой обстоятельств передоверить исполнение поручения для охраны интересов представляемого.

Представитель обязан поставить в известность о состоявшемся передоверии представляемого (место жительства, профессиональные и другие качества нового представителя).

Передоверие осуществляется путем выдачи доверенности первоначальным представителем новому. К такой доверенности предъявляются 2 требования: она должна быть в нотариальной форме; не может выходить за рамки существующих в первой доверенности ограничений, включая срок действия.

Статьи 188, 189 ГК посвящены основаниям и последствиям прекращения доверенности.

Ст. 189 ГК содержит определенные гарантии для представителя и третьих лиц на случай отмены доверенности представляемым. Эти гарантии состоят в том, что представляемый обязан поставить в известность представителя и третье лицо, для представительства перед которым выдана доверенность, о состоявшейся отмене.

3. Представительство без полномочий.

Наличие полномочий - непременное условие представительства. В этой связи общим является правило, в силу которого представительство без полномочий не может породить присущие представительству последствия.

Представительство без полномочий возникает в силу:

1) отсутствия предварительной договоренности в представительстве;

2) мнимого представительства (неправильное оформление доверенности);

3) выхода за пределы представительства.

Такое представительство не порождает прав и обязанностей для представляемого, но юридически эти действия не безразличны.

Если представляемый одобрил действия, то в отношении его возникает права и обязанности, сделка действительна с момента ее совершения и третье лицо, знавшее о неправомочности представителя, не может отказаться от сделки. Последующее одобрение может быть сделано в любой форме.

Если представляемый не одобрит действия, права и обязанности возникнут у совершившего сделку. Он и несет ответственность по такой сделке.

От небрежности представителя следует отличать злонамеренность, которая при наличии достигнутых оснований может породить у представляемого право требовать от представителя возмещения причиненного вреда.

При злонамеренном соглашении с третьим лицом представитель действует в пределах полномочий и при недоказанности наличия злонамеренного соглашения презюмируется, что все последствия возникают у представляемого.

Тема 13. Защита гражданских прав

1. Понятие защиты гражданских прав.

2. Способы защиты гражданских прав.

Литература.

1. Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. – М.: Статут. 2000.

2. Головкова Н. Способы самозащиты гражданских прав и их классификация. // Хозяйство и право. 1999. № 1. С. 35-41.

3. Завидов Б., Гусев О. Гражданские права предпринимателей нуждаются в защите. // Законодательство и экономика. 2000. № 8. С. 8-20.

4. Кораблева М.С. Защита гражданских прав: новые аспекты. // Актуальные проблемы гражданского права. // Под ред. М.И. Брагинского. – М.: Статут. 1998. С. 76-108.

5. Свердлых Г.А., Страунинг Э.Л. Понятие и юридическая природа самозащиты гражданских прав. // Государство и право. 1998. № 5.

6. Селезнев М. Самозащита гражданских прав. // Российская юстиция. 1995. № 11.

«Государство берет право под свою охрану и всякими мерами, могущими привести к желательной цели защищает обладателя права от нарушения его: органы власти государственной – судебной и исполнительной – призваны оказывать защиту пострадавшему от правонарушения».

(Д.И. Мейер)

Приведенная фраза, написанная еще в 19 веке, свидетельствует о том, что защита гражданских прав бралась государством под охрану с давних времен. Современный законодатель востребовал эти демократические идеи из русского гражданского права. В действующем законодательстве идеи русской цивилистики получили дальнейшее развитие.

1. Понятие защиты гражданских прав.

Право на защиту можно рассматривать и в узком, и в широком смысле слова. Право на защиту – субъективное гражданское право, представляющее собой юридически закрепленную возможность управомоченного лица использовать специальные меры правоохранительного характера. Это понятие в узком смысле, так как в широком этому понятию соответствует вся совокупность мер не только правового, но и экономического, политического, организационного и иного характера, направленных на создание необходимых условий для осуществления субъективных прав.

По вопросу «право на защиту» как правовой категории высказано много точек зрения:

1. Право на защиту – составная часть самого субъективного права наряду с правом на собственные действия, а также правом требовать определенного поведения от обязанных лиц.

2. Неотъемлемым качеством данного права по сравнению с другими правами являются его обеспеченность возможностью государственного принуждения, причем такая возможность существует не параллельно с другими, закрепленными в субъективном праве возможностями, а свойственна им самим.

Принципиальной разницы между этими двумя точками зрения нет, так как право на защиту рассматривается в качестве обязательного элемента самого субъективного права.

3. Более убедительной представляется принцип, что право на защиту – самостоятельное субъективное право, которое является в момент нарушения или оспаривания права и реализуется в рамках возникающего при этом охранительного гражданского правоотношения.

Предметом защиты являются субъективные гражданские права и охраняемые законом интересы (интересы, например, потребителя).

Формы защиты – комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов. Существуют две основные формы:

1. Юрисдикционная – деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых прав, которая осуществляется в общем (судебном) и специальном (административном) порядке. В первом случае средством защиты является иск, во втором – жалоба.

Судебной защите прав посвящена ст. 11 ГК, которой определены также и судебные органы, осуществляющие защиту.

Возможен и смешанный – административно-судебный порядок (например, по патентным делам: сначала жалоба, потом иск).

2. Неюрисдикционная форма защиты – действия граждан и организаций по защите гражданских прав и охраняемых законом интересов, которые совершаются ими самостоятельно. Эти действия называются «самозащитой гражданских прав».

Защита гражданских прав может быть достигнута и с помощью ответственности, так как ответственность, способствующая охране общественных отношений, направлена тем самым и на защиту соответствующих прав лиц и является охранительным правоотношением.

Отличие защиты от ответственности в следующем:

1. средства защиты нацелены непосредственно на охрану неприкосновенности прав лиц, а ответственность главной целью имеет воспитание лиц и предупреждение правонарушений, лицо осуждается обществом;

2. для применения средств защиты достаточно наличия противоправного поведения нарушителя, а для применения мер ответственности необходимо наличие состава правонарушения;

3. для ответственности необходимо наличие государства в лице государственного органа, а защита осуществляется и тем лицом, чьи права нарушены;

4. принуждение, поддерживающее реализацию мер ответственности направлено на ликвидацию последствий состоявшегося нарушения, а принуждение, направленное на выполнение обязанностей, способствует сохранению порядка выполнения обязанностей, установленного нормой права.

2. Способы защиты гражданских прав.

Способы защиты гражданских прав – это закрепленные законом материально-правовые меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и воздействие на правонарушителя.

Защита гражданских прав осуществляется способами, предусмотренными в ст. 12 ГК.

Указанный перечень способов, по мнению ряда ученых (см. статью Б. Завидова, О. Гусева) и практиков, далек от совершенства, его нельзя признать научно-обоснованным ввиду того, что некоторые из способов взаимно перекрывают друг друга, а форма (самозащита) признана одним из ее способов.

Наличие определенного перечня позволяет обладателю выбрать конкретный способ защиты. Характерно, что этот способ может быть не указан именно в ст. 12 ГК, а записан прямо в тексте закона (см. например, п. 2 ст. 715 ГК). Следовательно, ГК исходит из принципа «иных способов защиты» на тот случай, когда в специальной правовой норме нет указаний на конкретный способ защиты. В этом смысле значение «иных способов защиты» носит универсальный характер.

В теории и практике гражданского права способы защиты гражданских прав, перечисленные в ст. 12 ГК, подразделяются как бы на 3 группы:

а) способы, осуществляемые только судом;

б) способы, которые могут быть использованы как без обращения в суд, так и с помощью суда;

в) способы защиты гражданских прав без участия суда, то есть самозащита.

Можно добавить и четвертую группу – г) способы защиты гражданских прав с помощью властного органа (например, специальный Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22.03.91 г. предусматривает, что в случае, если лицо, занимающее доминирующее положение на рынке товаров, нарушает гражданские права юридических лиц (граждан), то антимонопольный орган вправе вынести предписание о прекращении нарушения, изменении договора и т.п.

Анализируя перечень способов защиты субъективных гражданских прав, изложенных в ст. 12 ГК, необходимо выделить следующие нюансы:

1. В перечне защиты гражданских прав имеются и конкретные меры ответственности (возмещение убытков, взыскание неустойки, компенсация морального вреда).

2. Способы защиты в зависимости от содержания подразделяются на материально-правовые и процессуальные способы защиты.

Различие состоит в том, что их совершают различные субъекты: процессуальные - властные юрисдикционные органы; материально-правовые – субъекты материально-правовых отношений либо органы исполнения юрисдикционных актов. Только процессуальным способом осуществляется: признание права, признание недействительными сделки или акта государственного органа или органа местного самоуправления; присуждение к исполнению обязанности в натуре; неприменение акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону.

Материально-правовые способы защиты обеспечиваются следующими охранительными мерами: возмещением убытков; восстановлением положения, существовавшего до нарушения права; расторжением (изменением) договора, взысканием неустойки и рядом других мер.

1 способ: признание субъективного права. Применяется, когда наличие права подтверждается сомнению, право оспаривается, например, признание права собственности на квартиру, чтобы реализовать право собственности. Иногда признание субъективного права необходимо для других способов защиты, например, чтобы понудить должника к исполнению обязанности, нужно признать его право).

2 способ: восстановление положения существовавшего до нарушения права, и перечень действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения (например, ст. 301 ГК РФ, ст. 99 ЖК РФ, ст. 304 ГК, ст.ст. 274, 277 ГК).

3 способ: признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки (рассмотрено ранее в теме «Сделки»).

4 способ: признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления. Этот способ как бы «индивидуальный» ибо реализуется отдельной статьей ГК (ст. 13).

Наличие указанного способа означает, что гражданин или юридическое лицо имеют право обжаловать такие акты в суд. Установив, что соответствующий акт, с одной стороны, является противоправным ввиду его расхождения с законом или иным правовыми актами (например, принят не уполномоченным на то органом), и, с другой стороны, нарушает субъективные гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, суд принимает решение о признании его недействительным полностью или частично, какой-либо дополнительной отмены акта со стороны издавшего его органа при этом не требуется. Требование о признании акта недействительным может сочетаться с другими мерами защиты, например, требованием о возмещении убытков. Под законными интересами обычно понимают юридические интересы.

Основанием для обжалования акта может быть также принятие акта с нарушением компетенции и установленного порядка, несоответствие его закону, иным правовым актам по существу. Суд, выяснив при рассмотрении заявления указанные нарушения, признает акт недействительным, что равносильно утрате актом юридической силы, независимо от того, будет ли он отменен. При установлении неправомерности уклонения от принятия акта суд может вынести решение, имеющее силу юридического факта (ст. 8 ГК).

5 способ – неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону.

Чисто с теоретической точки зрения выделение указанного способа защиты в самостоятельное действие по защите гражданских прав, хотя и вряд ли оправдано (близко примыкается к ранее рассмотренному 4 способу), но все таки имеет определенное практическое значение. Так, при неприменении незаконного правового акта суд имеет возможность опереться на конкретную норму закона. Суд во всех случаях не должен применять незаконные акты любых государственных органов и органов местного самоуправления, в том числе и такие, признание которых недействительными не относится к компетенции суда (акт министерства, например, не может быть отменен районным судом, но последний не вправе применять акт, противоречащий закону).

6 способ – присуждение к исполнению обязанности в натуре, именуемое в гражданско-правовой литературе реальным исполнением. Нарушитель должен по требованию потерпевшего реально исполнить действия, зафиксированные в тексте договора как обязательства. Лишь когда реальное исполнение утратило интерес для кредитора либо его исполнение стало объективно невозможным для того же потерпевшего, этот способ может (должен) быть заменен другим способом защиты по выбору потерпевшего кредитора.

Наиболее важными способами защиты являются возмещение убытков и взыскание неустойки. В данных способах доминирует имущественный интерес потерпевшего (истца) в виде денежной компенсации, связанной с имущественными потерями.

Гражданский кодекс презюмирует общий принцип: полное возмещение причиненных убытков потерпевшему контрагенту (ст. 15 ГК РФ). Об убытках более подробно записано в ст. 393 и 524 ГК.

Существует общее правило об упущенной выгоде (п. 2 ст. 15 ГК). Если полностью проанализировать п. 2 ст. 15 ГК, то мы увидим следующие моменты: 1) в понятии упущенной выгоды введен критерий для определения самого размера упущенной выгоды, так как при подсчете размера убытков определяется, каковы были бы доходы, которые лицо получило бы при надлежащем исполнении обязанностей с учетом обычных условий гражданского оборота; 2) при получении нарушившим право лицом доходов потерпевшая сторона вправе требовать возмещения упущенной выгоды в размере, не меньшем, чем доходы, которые получил правонарушитель. Эта норма детализирована в ст. 393 ГК.

Игнорирование или незнание данной нормы права, как правило на практике ведет к отказу кредитора в удовлетворении исковых требований о взыскании упущенной выгоды. Происходит это потому, что кредитор не может обосновать понесенные убытки предоставлением надлежащих доказательств.

При определении упущенной выгоды следует опираться на постановления высших судебных инстанций (см. п. 49 совместного Постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.96 г.).

Законодатель предусмотрел различные ограничения и изъятия из принципа полного возмещения причиненных убытков (например, ст. 394 ГК), а по отдельным видам договорных обязательств законом может быть ограничено возмещение убытков в полном объеме (п. 1 ст. 400 ГК).

Компенсация морального вреда.

Понятие «моральный вред» было впервые легализовано в Законе СССР «О печати и других средствах массовой информации», но его определение все же законодателем не давалось.

Расширение сферы применения морального вреда в России сопровождается обилием и разбросанностью правовых актов (ГК, Закон РФ «О средствах массовой информации» от 27.12.91 г; Закон РФ «Об охране окружающей природной среды» от 19.12.91 г.; Закон РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.92 г.; Закон РФ «О статусе военнослужащих» от 22.01.93 г. Определенную трактовку применению возмещения морального вреда дает и постановление Пленума ВС РФ «О некоторых вопросах применения законодательства о компенсации морального вреда» от 20.12.94 г. № 10.

1. Гражданский кодекс РФ (ст. 151 ГК) в совокупности со ст. 1100 ГК сужают сферу случаев, при которых допускается компенсация морального вреда. Этот вывод вытекает из формулировки: «… а также в других случаях, предусмотренных законом». Таким образом, если возмещение морального вреда не предусмотрено законом, то такой моральный вред, не может быть возмещен.

2. Судебная практика расширяет круг случаев, при которых, все таки допускается возмещение морального вреда, что представляется более справедливым и гуманным.

3. Закон впервые допускает возможность взыскания морального вреда с правоохранительных органов, причем независимо от их вины.

4. Законодатель не дает каких-либо критериев, по которым определяются размеры денежных сумм, подлежащих взысканию в возмещение морального вреда.

Суд не может не руководствоваться определенными критериями: искренность страданий, соображения нравов, серьезность вреда, имущественное положение ответчика, тяжесть самого вреда. Наконец, суд должен также учитывать наличие или отсутствие вины ответчика.

Следующий способ – прекращение или изменение правоотношений. Указанный способ может быть реализован как в судебном, так и во внесудебном порядке. Законодатель в ч. 2 ГК предусматривал множество случаев, когда заключенный договор может быть изменен или расторгнут без обращения в суд (см. ст.ст. 475, 480, 720, п. 6 ст. 753, ст. 719, ст. 782, 979 и др.).

Данный способ может применяться как в связи с виновными, так и невиновными действиями контрагента (см. например, ст. 252 ГК, ст. 98 ЖК).

Иные способы, предусматриваются законом (см. например, ст. 397, 349, п. 5 ст. 480, ч. 2 ст. 491, ст. 717 ГК и др.). Законодатель не раскрывает понятие «иные способы», что наводит на мысль о широком значении этих способов и их расширительном толковании.

По непосредственным целям сходны с некоторыми способами защиты гражданских прав меры оперативного воздействия. Это юридические средства правоохранительного характера, которые применяются к нарушителю гражданских прав и обязанностей непосредственно самим управомоченным лицом, как стороной в гражданском правоотношении, без обращения за защитой права к компетентным государственным или общественным органам.

Они призваны: 1) предупредить и пресечь действия, нарушающие право или создающие угрозу такого нарушения (перевод на аккредитивную форму расчетов);

2) удостоверить, подтвердить право (право на получение продукции без недостатков);

3) компенсировать расходы (возложение расходов по исправлению недостатков на должника).

Этот способ защиты некоторые правоведы именуют «судебные решения о преобразовании». Так, в своей работе А.П. Вершинин указывает: «Судебным решением о преобразовании является такое решение, которым изменяется или прекращается правоотношение, существующее между сторонами».

Самозащита гражданских прав.

Самой главной особенностью самозащиты является возможность защитить свои права без обращения в суд. Однако процесс самозащиты должен соответствовать трем условиям:

а) налицо должен быть сам факт нарушения прав и законных интересов потерпевшего;

б) способ самозащиты должен быть соразмерен нарушению;

в) способы, меры и средства защиты не должны выходить за пределы действий, необходимых для пресечения нарушения, то есть за пределы дозволенного.

Внешне действия по самозащите гражданских прав схожи с действиями в обычных условиях осуществления гражданского оборота. Разграничение указанных действий должно производиться по следующим основаниям: 1) действия по самозащите гражданских прав реализуюся в случае нарушения гражданских прав или реальной угрозы такого нарушения; в то время как данных обстоятельств не требуется для применения внешне аналогичных действий; 2) при реализации способов самозащиты не требуется согласия второй (неисправной) стороны. Когда же речь идет о реализации действий в нормальных условиях, согласие другой стороны обязательно.

Закон не содержит перечня лиц, имеющих право на самозащиту, следовательно, им может воспользоваться как физическое, так и юридическое лицо, за исключением таких субъектов, как РФ, ее субъекты, и муниципальные образования, так как их специфика в том, что они наиболее эффективно могут защищать свои права только через соответствующие компетентные органы.

Основанием для применения самозащиты гражданских прав является любое их нарушение (преступление, административное или гражданское правонарушение). От характера нарушения и степени его опасности зависит выбор способа самозащиты и определение пределов его реализации. Главное, чтобы нарушение норм гражданского права было реальным, а не предполагаемым, иначе мы будем иметь дело с самоуправством.

Российский законодатель не предусматривает исчерпывающего перечня мер (способов) самозащиты. Они могут быть на сегодняшний день и неизвестны действующему правопорядку.

Самозащита может выражаться, например, в установлении запоров, противоугонных устройств, удержании вознаграждения, одностороннем отказе от исполнения договора; необходимой обороне; крайней необходимости и т.д.).

Помимо способов, указанных в законе, дана возможность применения способов, которые не противоречат общим принципам и смыслу гражданского законодательства, а также требованиям добросовестности, разумности и справедливости.

Дата добавления: 2014-10-22