IV. Реализация и применение права. Правосудие. новых отношений, которые хотя и охватываются правом, но в деталях не могли быть предусмотрены законодателем

новых отношений, которые хотя и охватываются правом, но в
деталях не могли быть предусмотрены законодателем.

В связи со всем этим в правовой системе предусматривает-
ся возможность восполнения пробелов в законодательстве,
причем не путем правотворчества, а путем использования осо-
бых институтов в процессе применения права. Право как ста-
билизирующий фактор социальной жизни призвано решать
долгосрочные задачи — регламентировать общественные от-
ношения вперед на единых общих началах. Вместе с тем пра-
во — не только стабильная, структурно сложная, функциональ-
ная, но и динамическая, в известной степени саморегулирую-
щаяся, самонастраивающаяся система. Конечно, изменение,
развитие правовой системы, ее приспособление к новым усло-
виям происходит главным образом в результате правотвор-
ческой работы компетентных органов. Однако и в самом праве
выработаны такие внутренние механизмы, которые дают воз-
можность как бы смягчить в том или ином конкретном случае
просчеты законодателя, обеспечить действие юридических норм
в соответствии с требованиями развивающихся общественных
отношений. Этим и достигается саморегулирование, самона-
стройка правовой системы, ее эффективное функционирова-
ние в условиях изменчивой, развивающейся среды, причем
таким образом, что право сохраняет все время качество ста-
бильной нормативно-правовой системы общественного регули-
рования. В право как бы закладывается особая программа на
случай появления пробелов, предусматриваются приемы их
восполнения в процессе применения права. При этом не имеет
решительно никакого значения, что в условиях совершенной,
развитой нормативно-законодательной системы некоторые при-
емы восполнения пробелов в законодательстве, например ана-
логия права, на практике используются крайне редко. Глав-
ное — надлежащая оснащенность правовой системы необхо-
димым набором юридических средств, при помощи которых
восполняются пробелы. И все эти средства независимо от час-
тоты их использования при решении юридических дел долж-
ны находиться в «боевой готовности».

6. Правоприменительная деятельность — это организацион-
ное выражение применения права, представляющее собой сис-
тему разнородных правоприменительных действий основного
и вспомогательного характера, выраженных в правопримени-
тельных актах.

Глава восьмая

Уместно отметить, что при теоретическом осмыслении пра-
воприменительных актов следует учитывать смысловые раз-
личия, которые существуют между понятиями «решение юри-
дического дела», «индивидуальное государственно-властное
предписание» и «акт применения». Если первое из указанных
понятий охватывает завершающее правоприменительное дей-
ствие, второе указывает на результат правоприменения, то
третье выражает результат решения юридического дела, рас-
сматриваемый в единстве с его внешней, документальной фор-
мой, т. е. является актом-документом.

Достойно особого внимания то, что соотношение между поня-
тиями¹ «решение юридического дела», «индивидуальное государ-
ственно-властное предписание», «акт применения» в принципе
такое же, как и соотношение между понятиями «правотворчес-
кое решение», «юридическая норма» и «нормативный юриди-
ческий акт».

Характер зависимости, «сцепления» между правотворчес-
ким решением, юридической нормой, нормативным актом, с
одной стороны, и между решением юридического дела, инди-
видуальным государственно-властным велением и актом при-
менения — с другой, является практически одинаковым. Не
свидетельствует ли это о том, что и тому и другому ряду пра-
вовых явлений присущи некоторые общие закономерности?
Положительный ответ на этот вопрос, думается, связан с тем,
что в обоих случаях (и только в этих случаях) перед нами
выражение активной государственной деятельности в сфере
правового регулирования, направленной, в частности, на пра-
вовое (в одном случае — нормативное, а в другом — индиви-
дуальное) регулирование общественных отношений и объек-
тивируемой в праве как институционном образовании.

7. В сфере реализации права, особенно частного, граждан-
ского, приобретает значение самостоятельной юридической
категории понятие «правовая активность». Оно в определен-
ной мере является однопорядковым с понятием «применение
права», может быть охарактеризовано в качестве его альтер-
нативы для случаев, когда участники общественных отноше-
ний обладают правомочиями на индивидуальное автономное
регулирование и в то же время не обладают статусом органов,
наделенных властными полномочиями. И то и другое понятие
отражает активную инициативную деятельность лиц, которая
влияет на функционирование механизма правового регулирова-

IV. Реализация и применение права. Правосудие

ния. И именно потому, что чрезвычайно существенно обосо-
бить в процессе реализации права деятельность органов, наде-
ленных государственно-властными полномочиями (с этой целью
и ограничивается в смысловом отношении понятие «примене-
ние права»), и в то же время осветить юридически значимую
деятельность всех иных участников общественных отношений,
прежде всего по частно-правовым, цивильным вопросам, по-
нятие «правовая активность» в указанном выше специально-
юридическом значении достойно занять весьма заметное мес-
то в понятийном аппарате общей теории права.

Конечно, известный познавательный эффект может быть
достигнут и при прямом наложении категории «социальная
активность» в ее философском, общесоциологическом значе-
нии на правовые явления. С этой точки зрения, например, воз-
можно говорить об активности правоприменительных органов.
Но и в том и в другом случаях мы все же имеем дело с соци-
альной активностью в философском, общесоциологическом, а
не в специально-правовом значении. Не случайно поэтому ини-
циативная работа, например, правоприменительных органов
может быть хорошо освещена и при помощи других понятий,
таких, как качество, эффективность и др.

В сфере же реализации права понятие «правовая актив-
ность» в специально-юридическом значении не перекрывается
никаким другим и занимает свою свободную «клеточку» в по-
нятийном аппарате науки.

Надо заметить также, что при указанном подходе к рас-
сматриваемым понятиям отпадают какие-либо основания для
такого смыслового расширения научных представлений о при-
менении права, когда под последними понимаются все актив-
ные формы участия субъектов в процессе правового регулиро-
вания: каждое из указанных выше понятий, дополняя друг
друга, «работает» на своем участке теоретического освоения
правовой действительности.

В ряде отраслей права, в частности гражданском, трудовом,
в целом в сфере частного права, правовая активность субъек-
тов, связанная с использованием права, может достигнуть весь-
ма значительной степени интенсивности, глубины воздействия
на правовое регулирование, на функционирование его меха-
низма (например, гражданско-правовые договоры являются не
только юридическим фактом, но и средством автономного ин-
дивидуального регулирования). В указанных случаях деятель-
ность субъектов, обладающая известной юридической энергией,

Глава восьмая

хотя и отличается по своей природе от правоприменителыюй
деятельности, в то же время значительно приближается к ней.

Отсюда возможен особый подход к вопросам реализаций
права в рамках конкретных отраслей, входящих в сферу част-
ного права, подход, при котором целесообразно объединенное
рассмотрение всех активных форм реализации, что не долж-
но, однако, нивелировать качественные различия между при-
менением права и правовой активностью.

8. Применение права связано с юридической практикой,
среди которой особое место занимает судебная практика, что
связано со значением правосудия. По основным своим харак-
теристикам с правовой стороны судебная практика представ-
ляет собой объективированный опыт индивидуально-правовой
деятельности судов, складывающийся в результате примене-
ния права при решении юридических дел.

Судебная практика так или иначе объективирована. Это зна-
чит, что наряду с юридическими нормами существует внешне
объективированная, весьма специфическая, подвижная и гиб-
кая сфера правовой реальности — элемент правовой системы,
участвующий в-правовом регулировании¹. Эта сфера в норма-
тивно-законодательных системах хотя и относится не к пра-
вотворчеству, а к применению права, тем не менее вплотную
примыкает к нормативной основе механизма правового регу-
лирования. Значительно меньшую с юридической стороны роль
играют иные (несудебные) разновидности юридической прак-
тики; их значение, как правило, сводится к функциям обыча-
ев, деловых обыкновений, к сигнальным функциям по цепи
«обратной связи», свидетельствующим об эффективности дей-
ствия нормативных юридических актов.

Предельно четкое размежевание между правотворчеством
и индивидуально-правовой деятельностью и соответственно
между нормативной основой правового регулирования и су-
дебной (юридической) практикой — характерная черта норма-
тивно-законодательных правовых систем².

¹ С. Н. Братусь и А. Б. Венгеров в свое время в книге «Судебная практика в
советской правовой системе» (М, 1975) правильно указали на то, что судебная
практика выступает относительно самостоятельным объективным явлением,
специфической областью проявления общих закономерностей, обусловливаю-
щих практическую деятельность.

² В нормативно-судебных системах решения судебных органов приобрета-
ют функции прецедентов — первичных источников юридических норм, и по-

IV. Реализация и применение права. Правосудие

Социальное значение юридической практики состоит пре-
жде всего в том, чтобы обеспечить более тесную связь права с
жизнью, с практической деятельностью и ее последствиями.
В известном отношении практика выполняет ту же функцию,
что и аналогия в праве, обеспечивает вместе и в единстве с
институтами применения права по аналогии динамизм пра-
ва — такое положение, при котором право как система ста-
бильных норм, не изменяясь по содержанию, способно в опре-
деленной степени учитывать изменяющиеся условия общес-
твенной жизни.

А это возможно потому, что именно в юридической практи-
ке сразу же, зримо, в адекватном для юриспруденции виде
выявляются недостатки, несовершенства, возможные пути раз-
вития действующих юридических норм. Притом юридическая
практика служит здесь не только своего рода сигналом для
законодателя, обеспечивающим обратную связь между правом
и жизнью, но и механизмом, способным еще до законодатель-
ных нововведений в какой-то мере смягчить негативный эф-
фект от несовершенного закона.

Посредством судебной практики в ткань правовой действи-
тельности может включаться новый элемент — правоположе-
ние. Дело в том, что каждый акт суда, связанный с применени-
ем права к конкретному жизненному случаю,— это крупицы
опыта, из суммы которых складывается практика. Со време-
нем в отношении однотипных, повторяющихся ситуаций, тех
или иных категорий дел этот опыт проверяется жизнью, обо-
'гащается, становится устойчивым, обобщается в актах выше-
стоящих судебных и иных юридических органов. Но все же
основа его — первичный живой опыт применения закона, со-
держащийся в актах повседневной, текущей практики.

Суть этого опыта состоит в том, что в актах суда, содержа-
щих решение юридического дела, выражено то или иное пра-
вовое понимание данной юридической ситуации, воплощено
конкретизированно усвоенное применительно к ситуации со-
держание юридических норм. Словом, фиксируется суждение

тому объективированный опыт судебных органов, как только он получает нор-
мативное значение, сразу же вливается в нормативную основу механизма
правового регулирования. В связи с этим в таких системах в принципе отсут-
ствует почва для существования судебной практики (кроме текущей) как осо-
бой юридической реальности, т. е. чего-то отличного от действующей системы
правовых норм.

Глава восьмая

правоприменительного органа, так или иначе конкретизирую-
щее содержание закона по отношению к данным фактическим
обстоятельствам. Если бы это суждение не было результатом
судебной деятельности, то оно вообще не выходило бы за преде-
лы правосознания. Но оно объективировано в правопримени-
тельном акте, воплощено в самом решении дела и потому пред-
ставляет собой нечто большее и юридически более значимое,
чем просто явление правосознания, а именно объективирован-
ное правокошсретизирующее суждение. Это и есть правополо-
жение.

Под рассматриваемым углом зрения правоположения пред-
ставляют собой как бы оторвавшиеся от самого правосознания
его уплотненные, активные сгустки — специфические право-
вые явления из сферы правоприменения, находящиеся на гра-
ни правосознания и таких объективированных форм правовой
деятельности, как правовые предписания — нормативные и
индивидуальные. Причем степень отрыва правоположений от
правосознания и приближения к предписаниям различна в
зависимости от формы юридической практики; степень такого
приближения, например, наиболее значительна в актах руко-
водящей практики, исходящих от судов высшей юрисдикции
(Конституционного Суда, Верховного Суда, Высшего Арбит-
ражного Суда).

Правоположения нераздельно связаны с действующими
юридическими нормами, со смыслом, духом действующего за-
конодательства, носят подзаконный, поднормативный харак-
тер. Они не входят в нормативную основу механизма правово-
го регулирования, не могут служить самостоятельным основа-
нием возникновения прав и обязанностей, критерием право-
мерного поведения. Во всех случаях они остаются явлениями,
относящимися к области правосудия. Но будучи объективиро-
ванным результатом судебной, иной индивидуально-правовой
деятельности судов, правоположения, не сливаясь с действу-
ющими нормами, представляют собой относительно самостоя-
тельные правовые явления, специфическую разновидность
правовой реальности.

Вместе с тем нужно учитывать и другое. Поскольку судеб-
ная практика выражена в положениях, которые весьма близки
к юридическим нормам и к тому же нередко формулируются в
качестве нормативных, эти положения при известных обстоя-
тельствах (при формировании правовой системы, при значи-

Дата добавления: 2014-10-23