Правовая природа и государственных, и муниципальных контрактов 2 страница

Права и обязанности сторон. Статья 536 ГК РФ предусматривает обязанности заготовителя. Если иное не предусмотрено договором контрактации, заготовитель обязан принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту ее нахождения и обеспечить ее вывоз. Заготовителю запрещается отказываться от принятия сельскохозяйственной продукции при доставке ее производителем в место нахождения заготовителя или в иное указанное им место. Такой отказ возможен лишь в случае несоответствия продукции условиям договора о количестве, ассортименте, таре и (или упаковке) и др. При нарушении производителем обусловленного договором срока передачи, заготовитель вправе отказаться от принятия доставленной ему сельскохозяйственной продукции, передача которой просрочена, лишь в случае, когда он уведомил производителя об отказе и уведомление получено им до доставки.

Договором контрактации может быть предусмотрена обязанность заготовителя, осуществляющего переработку сельскохозяйственной продукции, возвращать производителю по его требованию отходы от переработки сельскохозяйственной продукции с оплатой по цене, определенной договором. При отказе от возвращения отходов обязанность доказать невозможность возврата отходов лежит на заготовителе. При этом он не вправе ссылаться на убыточность возвращения отходов, так как при определении цены в нее включаются соответствующие затраты. Экономическая целесообразность возращения отходов определяется производителем сельскохозяйственной продукции.

Производитель сельскохозяйственной продукции обязан передать заготовителю выращенную (произведенную) сельскохозяйственную продукцию в количестве и ассортименте, предусмотренных договором контрактации.

Основные принципы ответственности за нарушение обязательств по договору контрактации определены ст. 538 ГК РФ. При этом, для ГК РФ характерен различный подход к ответственности за нарушение обязательства: она разная для производителя сельскохозяйственной продукции и заготовителя.

Условия ответственности производителя сельскохозяйственной продукции за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств определены с учетом принципа благоприятствования производителю, применяемого в связи с особенностями сельскохозяйственного производства, подтвержденного не всегда предсказуемым влиянием воздействия природной среды. В исключение из общего правила, устанавливающего ответственность должника за нарушение обязательства в отношениях, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности независимо от наличия вины (ст. 401 ГК РФ), ст. 583 ГК РФ предусматривает ответственность производителя перед заготовителем только за виновное нарушение.

Производитель не несет ответственности и тогда, когда в неисполнении или ненадлежащем исполнении виновен заготовитель или когда обязательства не исполнены вследствие просрочки заготовителя в исполнении встречных обязательства (ст. ст. 328, 404, 405 ГК РФ).

Заготовитель, нарушивший договорные обязательства, несет ответственность перед производителем по правилам, установленным п. 3 ст. 401 ГК РФ, независимо от наличия или отсутствия в этом его вины.

Тема 7. Договор мены

Под договором мены понимается гражданско - правовой договор, в соответствии с которым каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороне один товар в обмен на другой (п. 1 ст. 567 ГК РФ).

Самостоятельный характер договора мены предполагает выделение определенных присущих этому договору признаков, отличающих его от всех иных типов договорных обязательств, в том числе и от наиболее близкого к договору мены договора купли - продажи. В этом смысле могут быть названы следующие основные признаки договора мены.

1) договор мены - это договор, направленный на передачу имущества;

2) обмениваемое имущество передается в собственность;

3) договор мены отличается характером встречного предоставления. Стороны один товар на другой, что в принципе исключает как возврат имущества, аналогичного полученному, так и оплату его стоимости;

4) право собственности на получение в порядке обмена товары переходит к каждой из сторон одновременно после того, как обязательство по передаче товаров исполнены обеими сторонами, если законом или договором не предусмотрено иное.

Договор мены является консенсуальным, возмездным, двусторонним (взаимным).

Договор мены носит универсальный характер и может применяться для регулирования правоотношений с участием любых лиц: граждан, юридических лиц, а также публично - правовых образований. Специальных требований к субъектам договора мены ГК РФ не предъявляет. Главное, чтобы каждая из сторон была собственником имущества.

Отличие мены от схожих договорных обязательств. Под бартером понимается обмен определенного количества одного товара на другой в виде натурального обмена. Таким образом, многие организации реализовывали свою продукцию или имеющиеся в наличии излишки свободных материалов, тем самым, приобретая для себя необходимое сырье и комплектующие. Бартерные сделки были широко распространены в этот период. Меняли всё: лес на цемент, зерно на технику и т.д.

Под бартерными сделками понимаются совершаемые действия, предусматривающие обмен эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности[47]. Как видно, это определение существенно отличается от договора мены. Сегодня бартерные сделки между организациями имеют ограниченное применение.

В общем значении это тождественные категории («barter» (англ.) - обменивать). Однако бартерные сделки характерны больше для внешнеэкономических отношений и отличаются некоторой спецификой[48]. Так, суд, анализируя бартерный договор, признал применимым к нему конструкцию мены. Бартерные сделки совершаются в простой письменной форме путем заключения двустороннего договора мены, который должен соответствовать следующим требованиям:

а) договор должен иметь дату и номер;

б) договор оформляется в виде одного документа (за исключением бартерных сделок, заключаемых в счет выполнения международных соглашений, - в этом случае допускается оформление договора в виде нескольких документов, в которых должны содержаться сведения, позволяющие отнести договор к конкретному соглашению, а также установить взаимосвязь этих документов в целях определения условий исполнения бартерной сделки);

в) в договоре должны быть определены:

- номенклатура, количество, качество, цена товара по каждой товарной позиции, сроки и условия экспорта, импорта товаров;

- перечень работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, их стоимость, сроки выполнения работ, момент предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности;

- перечень документов, представляемых российскому лицу для подтверждения факта выполнения работ, предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности;

- порядок удовлетворения претензий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами условий договора[49].

Договор мены следует отличать от зачета взаимных требований, имеющего принципиально другую сущность. Дело в том, что согласно гражданскому законодательству РФ мена - один из видов договорных обязательств. И изначально предполагается, что стороны обмениваются принадлежащим им на праве собственности имуществом (ст. 567 ГК РФ).

Согласно ст. 410 ГК РФ зачет взаимных требований - это основание прекращения ранее возникших обязательств. Причем он происходит после наступления срока платежа, даже в рамках взаимоотношений сторон по одной сделке. Взаимозачет по разным договорам совершается в условиях, когда первоначально расчеты должны были происходить в обычном порядке, но затем стороны для ускорения расчетов, из-за отсутствия у должника/должников денежных средств, для упрощения взаиморасчетов, по каким-либо иным причинам приняли решение зачесть требования друг к другу[50].

В отличие от мены при взаимозачете организации заключают не один, а два договора. Каждый из них предусматривает, что одна организация поставляет товар, выполняет работу или оказывает услугу, а другая - оплачивает покупку деньгами. При этом после совершения сделок по двум договорам стороны изменяют порядок расчетов: одно из предприятий письменно заявляет о зачете взаимных задолженностей или обе стороны подписывают акт или соглашение о взаимозачете.

Соотношение мены и коммерческого кредита. Нормы права, регулирующие мену, отражают специфику отношений, выражающуюся во взаимной передаче имущества. В связи с этим правила о денежных расчетах не применяются к мене лишь постольку, поскольку при нормальном развитии обязательства по обмену равноценных товаров у сторон отсутствует обязанность по денежным расчетам. В остальных случаях нормы, регламентирующие денежные расчеты, применимы к договору мены[51]. Например, когда обмениваемые товары неравноценны, сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах. В этой части правила, касающиеся денежных расчетов, применимы к договору мены (ст. 568 ГК РФ)[52]. Думается, что в том случае, когда одной стороной передан некачественный или некомплектный товар, также появляется неравноценность обмениваемых товаров, позволяющая применять к таким отношениям правила о денежных расчетах (ст. ст. 475, 480 ГК РФ).

С другой стороны, нормы о коммерческом кредите отражают специфику отношений, связанную с отсрочкой встречного предоставления. В чем выражается это встречное предоставление - в передаче денег или вещей, выполнении работы или оказании услуги, - значения не имеет. Уплата процентов за отсрочку передачи равноценного имущества имеет экономическое обоснование. Временной разрыв между встречной передачей равноценного имущества - своего рода нарушение эквивалентно - возмездной природы гражданских правоотношений. Поэтому уплата процентов по общему правилу способствует восстановлению эквивалентно - возмездного баланса имущественных интересов участников гражданского оборота.

Таким образом, если договором мены предусматривается предоставление одной из сторон отсрочки передачи товара, в правоотношения мены вплетается обязательство коммерческого кредитования. Поскольку в основе формирования договоров мены и коммерческого кредита лежат различные, непересекающиеся классификационные признаки, нормы о коммерческом кредите могут применяться к обязательству мены.

Так, Федеральным Арбитражным Судом Северо-Кавказского округа было рассмотрено следующее дело[53]. Согласно ст. 823 ГК РФ договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определенных родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки или рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит). К коммерческому кредиту применяются правила гл. 42 ГК РФ, если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства.

Может ли коммерческое кредитование осуществляться не только денежными средствами, но и иными вещами, определенными родовыми признаками? Могут ли применяться правила ст. 823 ГК РФ к договору мены, если в нем предусмотрено условие о коммерческом кредите?

Суд первой инстанции, отказывая в иске о взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом, исходил из того, что коммерческое кредитование противоречит существу мены, абсолютизировав при этом общее правило о неприменении к мене норм, касающихся денежных расчетов.

При рассмотрении данного спора также возник вопрос о том, в каком порядке должны погашаться проценты за пользование коммерческим кредитом и основная задолженность. Применима ли к таким правоотношениям ст. 319 ГК РФ, предусматривающая, что сумма произведенного платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства полностью, по общему правилу погашает процент, а в оставшейся части - основную сумму долга?

С экономической точки зрения проценты, начисляемые за пользование коммерческим кредитом в обязательстве мены, ничем не отличаются от процентов, подлежащих уплате за пользование денежными средствами.

Однако в ст. 319 ГК РФ речь идет об очередности погашения требований по денежному обязательству. Мена, предполагающая встречную передачу равноценных товаров, денежным обязательством не является. Должник, расплачивающийся товаром за полученный товар, не несет денежного обязательства. Поэтому ст. 319 ГК РФ по определению неприменима к таким правоотношениям.

Необходимо, правда, иметь в виду, что в том случае, когда обмениваются неравноценные товары, на одной из сторон лежит обязанность по денежной оплате разницы в ценах. В этом случае очередность погашения денежных требований должна определяться по правилам ст. 319 ГК РФ[54].

Предметом договора мены являются действия каждой из сторон по передаче товара и сами обмениваемые товары. В договоре должно быть указано наименование и количество товара, тогда условие считается согласованным. Все остальные условия могут быть определены в соответствии с диспозитивными нормами о купле - продаже лишь ГК РФ.

В юридической литературе высказывались противоречивые точки зрения по вопросу о том, могут ли признаваться объектами мены имущественные права. Так, Б.Я. Полонский считает, что предметом договора является товар. И.В. Елисеев указывает, что мена имущественных прав - это конструкция непривычная для отечественной цивилистики. Но Закон в части регулирования договора мены отсылает к договору купли - продажи, а купля - продажа имущественных прав возможна. Следовательно, допускается мена вещи на имущественное право.

Витрянский В. В. считает, что с формально - юридических позиций объектами мены являются товары. Имущественные права самостоятельный объект гражданских прав, они не могут быть товаром по договору купли - продажи, а следовательно, и мена не включает норму, распространяющую их действие на сделки, по которым стороны взаимно уступают друг другу имущественные права. И, наконец, законодательное определение мены (как и купли - продажи) исключает возможность признания имущественных прав товаров, так как товар передается в собственность, а имущественные права в самостоятельное ведение не могут принадлежать кому-либо на праве собственности или ином вещном праве.

Таким образом, имущественные права, по мнению ученого, не могут быть объектом договора мены.

Первоначально судебная практика допускала возможность обмена вещей, например, на права требования. Так, Президиумом ВАС РФ было установлено, что право требования уступлено в обмен на объект недвижимости. Суд апелляционной инстанции пришел к выводу о заключении сторонами договора мены. Президиум[55] согласился с таким выводом, так как он соответствует ст. 567 ГК РФ. Договор, по которому ответчик взял обязательства в качестве расчета за вексель передать права на получение продукции с других предприятий-поставщиков, квалифицирован судом в качестве договора мены[56].

Однако, как показывает практика, вопрос квалификации отношений, объектами которых выступают, с одной стороны, права (услуги), а с другой - вещи, далек от своего окончательного разрешения. Например, один окружной суд отменил решение нижестоящего суда, который признал договор по оказанию технических услуг в обмен на поставки обществом рыбной продукции, договором мены[57]. Другой ФАС пришел к аналогичному выводу, указав, что из содержания договоров следует, что их предметом является предоставление санаторно - курортных услуг с формой оплаты в виде поставки товара. Поэтому по правовой природе указанные договоры являются смешанными и содержат в себе элементы договоров возмездного оказания услуг и поставки. При этом они не подпадают под признаки договора мены, так как заключенные сделки предусматривают обмен услуг на товар, а не товара на товар[58]. Позднее подход практики по рассматриваемому вопросу изменился. Так, было указано, что обмен объектов, не отвечающих признакам товара, практика не признает договором мены. Например, суд установил, что заключенная сторонами сделка предусматривает обмен товаров на услуги или на права требования.

В результате был сделан вывод о том, что отношения между сторонами не подпадают под нормы, регулирующие договор мены (пп. 1, 3 Обзора практики разрешения споров, связанных с договором мены)[59].

Позиция Президиума ВАС РФ по данному вопросу в настоящее время сводится к следующему. Он указал, что понятие «имущество» является собирательным. Имущественные права как объект гражданских прав обладают определенными особенностями, которые должны учитываться сторонами при совершении сделок. Они не являются товаром в том смысле, который придает этому понятию ГК РФ.

Как следует из ст. 567 ГК РФ, по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. В соответствии со ст. 454 ГК РФ положения, предусмотренные § 1 гл. 30, применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. Указанная статья не распространяется автоматически на те случаи, когда предметом договора мены являются имущественные права. Уступка права требования не может быть предметом договора мены, поскольку в этом случае невозможен переход права собственности, как того требует данный договор, и не может быть соблюдено его условие о передаче одного товара в обмен на другой (п. 3 Обзора практики разрешения споров, связанных с договором мены (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 сентября 2002 г. № 69).

Акции относятся к объектам гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). В соответствии с Законом о рынке ценных бумаг акции могут существовать исключительно в бездокументарной форме (ст. 2).

Статья 567 ГК РФ говорит об обмене одного товара на другой. Товар является экономической категорией, включающей как вещи, так и права. В этом смысле объектом договора мены могут выступать не только вещи. Очевидно, из указанного понимания исходил и Президиум ВАС РФ, который отметил следующее. Обмениваемыми товарами могут быть любые вещи, кроме тех, которые изъяты из оборота или ограничены в обороте (Информационное письмо Президиума ВАС РФ № 69). Пункт 2 ст. 567 ГК РФ по вопросам регулирования мены отсылает к правилам о купле - продаже, если таковые не противоречат ст. ст. 567-571 ГК РФ и существу мены. Эта отсылка относится и к п. 4 ст. 454 ГК РФ, включающему в предмет купли - продажи имущественные права. Сама по себе мена имущественных прав не противоречит природе договора мены, и его заключение следует считать возможным[60].

Очевидно, аналогичный подход должен быть и в отношении долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, поскольку последние, хотя и не отнесены ст. 128 ГК РФ прямо к объектам гражданских прав, тем не менее, являются таковыми. Обмен долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью на акции допустил, например, ФАС МО[61].

Если объектом мены являются товары, определяемые родовыми признаками, при исполнении договора мены, важное значение имеет, количество подлежащих передаче товаров, которое должно определяться в договоре в соответствующих единицах измерения или денежном выражении.

Договором мены может быть предусмотрено, что передаче подлежат товары в определенном соотношении по видам, моделям, размерам, цветам и иным признакам (ассортимент). Договор мены может также включать условия о комплектности товара (или о комплекте товара), о требованиях, предъявляемых к таре и упаковке обмениваемых товаров и т. п. В этих случаях будут подлежать применению соответствующие положения о договоре купли - продажи.

При передаче товаров необходимо определить объект каждого передаваемого товара. Так, в договоре мены предмет поставки со стороны кооператива обозначен следующим образом: нефтепродукты, средства химической защиты, удобрения, запасные части к сельскохозяйственной технике, иные материально-технические ресурсы на сумму 3 700 000 руб. Данная формулировка не позволяет определить ни предмет поставки, ни количество поставляемого товара. В спецификации № 1 к договору мены предмет поставки также обозначен родовыми признаками - ГСМ на сумму 3 700 000 руб. Таким образом, предмет договора мены в части обязательств со стороны кооператива не определен[62].

В противном случае практика отказывается рассматривать такие неиндивидуализированные представления в качестве встречных[63].

Отметим, что при несогласовании предмета договора купли - продажи, договор считается незаключенным, и в качестве правового последствия применяют нормы о неосновательном обогащении. Иное дело несогласование предмета договора мены. Практика исходит из того, что при несогласовании предмета договора мены, возникшие отношения квалифицируются как разовые сделки купли-продажи.

Так по одному из дел, по мнению суда, отсутствие подписи предпринимателя в договоре является основанием для признания указанного договора незаключенным в соответствии со ст. 160 ГК РФ. Таким образом, отношения по поставкам продукции представляют собой разовые сделки купли - продажи с последующим расчетом путем встречной поставки продукции[64].

Похожий подход практики к ситуации, когда один из товаров, подлежащий обмену, не определен (например, отсутствует количество). В этом случае суды признают договор мены незаключенным и применяют правила о купли-продажи в отношении встречного предоставления[65].

По общему правилу договор с несогласованным предметом является незаключенным. Если одной из сторон в рамках такого договора была передана продукция, оснований квалифицировать отношения как возникшие из купли-продажи, на наш взгляд, нет. Воля сторон была направлена именно на обмен продукцией, а не на куплю-продажу. Следовательно, при несогласованном предмете и последующем частичном исполнении обязательств одной из сторон возникают отношения из неосновательного обогащения.

В качестве одного из признаков при квалификации договора мены практика называет наличие или отсутствие расчетных реквизитов в договоре. Так, указание в реквизитах договора расчетных счетов было судом расценено как признак договора купли-продажи. Отменяя судебные акты нижестоящих судов, суд округа указал, что при разрешении спора судебные инстанции не исследовали правовую природу договора, а исходили из наименования договора мены. Из содержания договора следует, что стороны предусмотрели поставку товаров, оплату транспортных расходов, а также указали платежные реквизиты. Следовательно, стороны по договору не исключали возможности расчетов денежными средствами[66].

Представляется, что само по себе наличие расчетных реквизитов в договоре мены не способно превратить мену в куплю-продажу. Для этого необходимы условия, предусматривающие процедуру расчетов посредством денежных средств. В анализируемом выше случае суд обратил внимание на условие об оплате сторонами транспортных расходов, что по общему правилу не характерно для классической мены. Тем не менее, ничто не мешает сторонам договориться об ином перераспределении расходов по доставке товаров. Следовательно, само по себе наличие условия об оплате транспортных расходов одной из сторон также не является безусловным свидетельством в пользу иной квалификации договора.

Товары, подлежащие передаче по договору мены, могут на момент достижения соглашения по всем существенным его условиям еще не принадлежать сторонам по обязательству. Они могут быть приобретены такими сторонами в будущем, то есть после заключения договора. Данное обстоятельство позволило в рамках договора мены совершать так называемые «фьючерсные» сделки. Такие сделки получили достаточно широкое распространение в деятельности лиц, работающих в сельском хозяйстве. Поставка топлива для уборочных работ, как правило, осуществляется с условием встречной поставки продукции, собранной в результате таких работ.

Цена договора мены - это стоимость каждого из встречных предоставлений. По общему правилу, обмениваемые товары предполагаются равноценными. Соглашение о равноценном обмене и о цене товаров следует считать бесспорным и соответствующим уровню рыночных цен, пока не доказано обратное. Статья 568 ГК РФ гласит, что если иного нет в договоре, товары подлежащие обмену, предполагаются равноценными. В случае, иного, сторона, обязанная передать товар с более низкой ценой, должна оплатить разницу в ценах. Закон не определяет, кем именно признаются неравноценными обмениваемые вещи: одной стороной, обеими участниками или судом. По пункту 7 Постановления Пленума ВАС РФ приоритет - воля сторон, но может и суд, если стороны цену вообще не указали, следовательно, его мнение - это соотношение цен, которые сложились на рынке. Такой платеж производится непосредственно до или после передачи соответствующего товара.

Установленное договорным обязательством количественное соотношение обмениваемых товаров не может быть произвольно изменено по усмотрению одного участника мены без согласия другого в случаях, когда в процессе исполнения обязательства существенно возросла денежная цена имущества, подлежащего передаче в собственность покупателя.

Существо мены, по общему правилу, исключает возникновение у сторон денежных обязательств по оплате товара.

Указание цены в договоре мены в денежных единицах не обязательно. Определив предмет, стороны определяют и его цену.

Распределение прав и обязанностей между участниками договора мены определяется в соответствии с нормами о договоре купли-продажи с учетом того, что каждая из сторон такого договора признается продавцом товара, который она обязуется передать, и одновременно покупателем товара, который она обязуется принять в обмен от контрагента.

Каждая из сторон должна обеспечить передачу товара в срок, установленный в договоре, а если он не установлен, то в соответствии с правилами об исполнении бессрочного обязательства. Если иное не предусмотрено договором мены, вместе с товаром должны быть переданы принадлежности передаваемой вещи, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества и т. п.).

Каждая из сторон обязана принять переданный ей товар. Исключение составляют лишь те случаи, когда соответствующая сторона наделена правом требовать замены товара или отказаться от исполнения договора, например, если ей передан товар с недостатками, которые носят существенный характер.

Обмен товаров по договору мены не обязательно должен быть одномоментным не исключаются случаи, когда в соответствии с договором даты передачи обмениваемых товаров не совпадают: сначала свою обязанность по передаче товара исполняет одна сторона, а спустя некоторое время - ее контрагент. В подобной ситуации следует говорить о встречном исполнении, а, следовательно, применимо правило ст. 329 ГК РФ.

Ненадлежащее исполнение стороной по договору мены своих обязательств не может служить основанием для предъявления к ней иска о взыскании убытков в соответствии с нормами о неосновательном обогащении.

Обзор практики разрешения споров, связанных с договором мены, содержится в Информационном письме ВАС РФ № 69.

Дата добавления: 2014-12-07