Процедура створення ТОВ

Згідно зі ст. 140 ЦК ТОВ може бути засноване однією або кількома особами. У ст. 141 ЦК зазначається, що максимальна кількість учасників ТОВ встановлюється законом, тоді як у ст. 50 Закону України «Про господарські товариства» чітко зафіксовано, що максимальна кількість учасників ТОВ може досягати 100 осіб. За перевищення цієї кількості ТОВ підлягає перетворенню на АТ протягом одного року, а після закінчення цього терміну – ліквідації в судовому порядку, якщо кількість його учасників не зменшиться до встановленої межі.

ТОВ не може мати єдиним учасником інше господарське товариство, учасником якого є одна особа. Особа може бути учасником лише одного ТОВ, яке має одного учасника.

Якщо ТОВ засновуються кількома особами, то вони за необхідності визначають взаємовідносини між собою щодо створення товариства, укладають договір у письмовій формі, який встановлює порядок заснування товариства, умови здійснення спільної діяльності щодо створення товариства, розмір статутного капіталу, частку в статутному капіталі кожного з учасників, строки та порядок внесення вкладів. Цей договір про заснування ТОВ не є установчим документом, і подання його до органів державної реєстрації необов’язкове.

З метою створення ТОВ засновники проводять установчі збори, на яких і приймають рішення щодо його створення, затверджують установчі документи, обирають керівні та контролюючі органи. Процедура реєстрації ТОВ регламентована Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців».

Згідно зі ст. 24 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» для державної реєстрації ТОВ подають такі документи:

● заповнену реєстраційну картку на проведення реєстрації юридичної особи;

● копії рішення засновників про створення юридичної особи (протокол установчих зборів);

● два примірники статуту;

● документ, що засвідчує внесення реєстраційного збору за проведення державної реєстрації юридичної особи.

Якщо засновником ТОВ виступає інша юридична особа додатково подається інформація з документами, що підтверджують структуру власності засновників – юридичних осіб, яка дає змогу встановити фізичних осіб – власників істотної участі цих юридичних осіб.

Установчі документи ТОВ. Згідно зі ст. 143 ЦК та ст. 4 Закону України «Про господарські товариства» єдиним установчим документом ТОВ є його статут, який згідно зі ст. 57 ГК, ст. 88, 143 ЦК та ст. 4, 51 ЗУ «Про господарські товариства» повинен містити такі відомості:

● найменування та місцезнаходження юридичної особи;

● предмет і цілі його діяльності;

● склад засновників та учасників;

● порядок вступу до товариства та виходу з товариства;

● розмір часток кожного з учасників;

● розмір, склад і порядок внесення ними вкладів;

● розмір і порядок утворення статутного (складеного) капіталу;

● порядок передання (переходу) часток у статутному (складеному) капіталі;

● розмір і порядок формування резервного фонду;

● склад і компетенція органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, з яких необхідна кваліфікована більшість голосів;

● порядок розподілу прибутків та збитків;

● порядок внесення змін до установчих документів;

● порядок ліквідації й реорганізації товариства.

Майнова база ТОВ. Згідно зі ст. 14 та 52 Закону України «Про господарські товариства», ст. 144 ЦК, 87 ГК у ТОВ формуються статутний капітал та резервний фонд. Статутний капітал ТОВ складається із вкладів його учасників. Розмір статутного капіталу дорівнює сумі вартості таких вкладів.

Ст. 144 ЦК передбачає, що відповідно до статутного капіталу визначається мінімальний розмір майна товариства, який гарантує інтереси його кредиторів. Вкладами до статутного капіталу ТОВ, згідно зі ст. 86 ГК, можуть бути:

· будинки, споруди, обладнання та інші матеріальні цінності;

· цінні папери;

· права користування землею, водою та іншими природними ресурсами, будинками, спорудами, а також інші майнові права (включаючи майнові права на об’єкти інтелектуальної власності);

· кошти, у тому числі в іноземній валюті.

Вклад, оцінений у гривнях, становить частку учасника та засновника в статутному капіталі товариства. Порядок оцінки вкладів визначається в установчих документах господарського товариства, якщо інше не передбачено законом.

Фінансовий стан засновників (юридичних осіб) щодо їх спроможності вносити відповідні вклади до статутного капіталу ТОВ у випадках, передбачених законом, повинен бути перевірений належним аудитором (аудиторською організацією) у встановленому порядку, а майновий стан засновників (громадян) має бути підтверджений декларацією про їх доходи й майно, завіреною відповідним податковим органом.

Не допускається звільнення учасника ТОВ від обов’язку внесення вкладу до статутного капіталу товариства, у тому числі шляхом зарахування вимог до товариства. Учаснику ТОВ, який повністю вніс свій вклад, видається свідоцтво товариства.

Статутний капітал ТОВ підлягає сплаті учасниками товариства до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства. Якщо учасники до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства не внесли (не повністю внесли) свої вклади, загальні збори учасників приймають одне з таких рішень:

● виключення зі складу товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) свої вклади, та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі;

● зменшення статутного капіталу та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі;

● ліквідацію товариства.

Процедура зміни статутного капіталу ТОВ. Однією з переваг ТОВ є легкість зміни статутного капіталу, що передбачає внесення змін до установчих документів товариства та здійснення реєстрації цих змін в органах державної реєстрації.

Згідно із ч. 3 ст. 144 ЦК України рішення про зменшення статутного капіталу товариства надсилається поштовим відправленням усім кредиторам товариства не пізніше триденного строку з дня його прийняття.

Згідно із ч. 4 ст. 144 ЦК України, якщо після закінчення другого чи кожного наступного фінансового року вартість чистих активів ТОВ виявиться меншою від статутного капіталу, товариство зобов'язане оголосити про зменшення свого статутного капіталу й зареєструвати відповідні зміни до статуту в установленому порядку, якщо учасники не прийняли рішення про внесення додаткових вкладів. Якщо вартість чистих активів товариства стає меншою від визначеного законом мінімального розміру статутного капіталу, товариство підлягає ліквідації.

Згідно із ч. 5 ст. 144 ЦК України зменшення статутного капіталу ТОВ допускається після повідомлення в порядку, встановленому ЗУ, усіх його кредиторів. У цьому разі кредитори мають право вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань товариства та відшкодування їм збитків.

У разі збільшення статутного капіталу учасники ТОВ повинні зробити додаткові внески в порядку й розмірах, визначених загальними зборами учасників ТОВ. Збільшення статутного капіталу ТОВ допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі.

Згідно зі ст. 87 ГК у господарських товариствах (до яких належить і ТОВ) створюють резервний (страховий) фонд у розмірі, встановленому установчими документами, але не менш як 15 % статутного капіталу, а також інші фонди, передбачені законодавством України або установчими документами товариства. Розмір щорічних відрахувань до резервного (страхового) фонду передбачається установчими документами, але не може бути меншим 5 % від суми прибутку товариства. Проте безпосередньої згадки про необхідність створення цього фонду в ТОВ немає ні в ЦК, ні в Законі України «Про господарські товариства», отже можна припустити, що створення резервного фонду це право, а не обов’язок засновників.

Управління ТОВ. Для ТОВ характерна багаторівнева система управління, її компетенція передбачена статутом товариства, ст. 145–146 ЦК та ст. 58–63 Закону України «Про господарські товариства».

Загальні збори як вищий орган ТОВ складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника в загальних зборах, сповістивши про це інших учасників.

Виключна компетенція загальних зборів учасників ТОВ зафіксована в ч. 4 ст. 145 ЦК. Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 % голосів.

Рішення загальними зборами приймається шляхом голосування учасників товариства (ст. 60. Закону України «Про господарські товариства»). Учасник товариства голосує кількістю голосів, яка є пропорційною його частці в статутному капіталі товариства. Більшість рішень загальних зборів приймається простою більшості від кількості присутніх учасників. Рішення з питань визначення основних напрямків діяльності ТОВ, внесення змін до статуту та виключення учасника зі складу товариства вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 % від загальної кількості голосів учасників товариства.

Згідно зі ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» збори учасників ТОВ скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Позачергові збори учасників скликаються за наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема коли виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.

Право на скликання позачергових зборів учасників належить:

· голові товариства в разі необхідності захисту інтересів товариства;

· виконавчому органу;

· учасникам товариства, які володіють у сукупності більш як 20% голосів, у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати збори учасників;

· ревізійній комісії, якщо виникла загроза суттєвим інтересам товариства або виявлено зловживання посадовими особами товариства.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу й місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

Не пізніш як за сім днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Виконавчий орган ТОВ. Відповідно до ч. 2 ст. 145 ЦК та ст. 62 Закону України «Про господарські товариства» у ТОВ створюється виконавчий орган: колегіальний (дирекція) або одноособовий (директор), який здійснює поточне керівництво його діяльністю та підзвітний загальним зборам його учасників. Дирекцію очолює генеральний директор.

Виконавчий орган товариства може бути обраний також і не зі складу учасників товариства. Законодавством для членів виконавчого органу встановлено обмеження щодо одночасної участі в ревізійній комісії товариства, а для генерального директора – додаткова заборона виконувати обов'язки голови зборів учасників товариства.

Компетенція виконавчого органу ТОВ, порядок ухвалення ним рішень і порядок вчинення дій від імені товариства встановлюється Законом України «Про господарські товариства» та статутом товариства.

Так, до компетенції виконавчого органу ТОВ належить:

· забезпечення виконання рішень загальних зборів учасників товариства;

· вирішення поточних питань діяльності товариства;

· вирішення всіх інших питань, які делеговані виконавчому органу загальними зборами товариства (за винятком питань, які належать до виключної компетенції загальних зборів).

Генеральний директор має право без довіреності виконувати дії від імені товариства. Інші члени дирекції також можуть бути наділені цим правом.

Ревізійна комісія, відповідно до ч. 1 ст. 146 ЦК, здійснює контроль за діяльністю виконавчого органу ТОВ. Ревізійна комісія ТОВ утворюється загальними зборами учасників товариства з їх числа в кількості, що передбачена статутом, але не менше ніж три особи.

Основними функціями ревізійної комісії є:

· складання висновку щодо річних звітів та балансів товариства;

· скликання позачергових зборів у разі виникнення загрози суттєвим інтересам товариства або виявлення зловживання посадовими особами товариства.

Відповідно до законодавства, перевірка діяльності виконавчого органу ТОВ проводиться ревізійною комісією за дорученням загальних зборів, а також з власної ініціативи або на вимогу учасників товариства. Здійснюючи свої повноваження, ревізійна комісія має право вимагати від посадових осіб товариства надання їй усіх необхідних бухгалтерських та інших документів, а також будь-якої інформації про діяльність товариства. За результатами проведених перевірок ревізійною комісією складається висновок, що надається загальним зборам учасників ТОВ.

Також з метою контролю за діяльністю виконавчого органу ТОВ згідно з рішенням його загальних зборів, а також в інших випадках, установлених статутом і законом товариства, може призначатися аудиторська перевірка. Порядок проведення аудиторських перевірок діяльності та звітності ТОВ встановлюється статутом товариства й законом.

На вимогу будь-кого з учасників товариства може бути проведено аудиторську перевірку річної фінансової звітності товариства із залученням професійного аудитора, не пов’язаного майновими інтересами з товариством чи з його учасниками. Витрати, пов’язані з проведенням такої перевірки, покладаються на учасника, на вимогу якого проводиться аудиторська перевірка, якщо інше не встановлено статутом товариства.

Публічна звітність ТОВ про результати його діяльності не вимагається, крім випадків, установлених законом.

Зміна складу учасників ТОВ може відбуватися в разі:

· переходу частки (її частини) учасника в статутному капіталі ТОВ до іншої особи;

· звернення стягнення на частину майна ТОВ, пропорційну частці учасника товариства в статутному капіталі;

· виходу учасника з ТОВ;

· виключення учасника з ТОВ.

Процедуру переходу частки учасника у статутному капіталі ТОВ до іншої особи регламентується ст. 147 ЦК, згідно з якою учасник має право продати чи іншим чином поступитися своєю часткою в статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Відчуження учасником ТОВ своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства.

Про намір продати частку учасник зобов’язаний повідомити усіх учасників товариства. Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки учасника пропорційно до розмірів своїх часток у статутному капіталі. Учасники мають право протягом місяця з дня повідомлення про продаж реалізувати своє переважне право на купівлю частки. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.

Необхідно звернути увагу на той факт, що право переважної купівлі розповсюджується тільки на купівлю частки, учасники не можуть вимагати додержання правил про переважну купівлю, якщо частка передається іншим, ніж купівля, способом (дарування), якщо інше не передбачено статутом товариства. Частка учасника ТОВ може бути відчужена до повної її сплати лише в тій частині, у якій її уже сплачено.

У разі придбання частки (її частини) учасника самим ТОВ, то воно зобов’язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку та в порядку, встановлених статутом і ЗУ, або зменшити свій статутний капітал відповідно до ст. 144 ЦК.

Процедура звернення стягнення на частину майна ТОВ, пропорційну частці учасника товариства у статутному капіталі, передбачена ст. 57 Закону України «Про господарські товариства» та ст. 149 ЦК, згідно з якими звернення стягнення на частину майна ТОВ, пропорційну частці учасника товариства в статутному капіталі, за його особистими боргами допускається лише в разі недостатності в нього іншого майна для задоволення вимог кредиторів. Кредитори такого учасника мають право вимагати від товариства виплати вартості частини майна товариства, пропорційної частці боржника в статутному капіталі товариства, або виділу відповідної частини майна для звернення на нього стягнення. Частина майна, що підлягає виділу, або обсяг коштів, що становлять її вартість, встановлюється згідно з балансом, який складається на дату пред’явлення вимог кредиторами.

Звернення стягнення на всю частку учасника в статутному капіталі ТОВ припиняє його участь у товаристві.

Згідно зі ст. 148 ЦК учасник ТОВ має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший термін не встановлений статутом.

Учасник, який виходить із ТОВ, має право одержати вартість частини майна, пропорційну його частці в статутному капіталі товариства. За домовленістю між учасником і товариством виплата вартості частини майна товариства може бути замінена переданням майна в натурі. Якщо вклад до статутного капіталу був здійснений шляхом передання права користування майном, відповідне майно повертається учасникові без виплати винагороди.

Порядок і спосіб визначення вартості частини майна, що пропорційна частці учасника в статутному капіталі, а також порядок і строки її виплати встановлюються статутом і законом. Спори, що виникають у зв’язку з виходом учасника із ТОВ, у тому числі спори щодо порядку визначення частки у статутному капіталі, її розміру й строків виплати, вирішуються судом.

Згідно зі ст. 64 Закону України «Про господарські товариства» учасника ТОВ, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов’язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 % загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Відповідальність у ТОВ. Відповідальність у ТОВ можна умовно поділити на відповідальність за своїми зобов’язаннями безпосередньо самого товариства та відповідальність учасників за його зобов’язаннями. ТОВ за своїми зобов’язаннями несе відповідальність усім своїм майном, а учасники несуть ризик збитків, пов’язаних з діяльністю товариства, у межах вартості своїх вкладів. Тобто ТОВ так само, як і АТ, притаманна обмежена відповідальність їх учасників.

Прибуток у ТОВ між учасниками товариства розподіляється згідно з положеннями, що зафіксовані в статуті товариства. Це, як правило, відбувається пропорційно вкладам засновників до статутного капіталу.

Дата добавления: 2015-05-10