Торговые обычаи и обыкновения

Принципы международных коммерческих договоров (принципы УНИДРУА)

Международным институтом по унификации частного права в Риме (сокращенно называемого "УНИДРУА"), в течении многих лет был разработан (опубликован в 1994 г.) документ, именуемый "Принципы международных коммерческих договоров" ("Principles of International Commercial Contracts").

"Принципы" включают в себя: общие положения, по­ложения, относящиеся к заключению контрактов, его действитель­ности, толкованию, содержанию, исполнению, неисполнению. Выделены, например, такие важные вопросы, как права стороны, в отношении которой не исполнено обязательство, прекращение контракта, убытки и порядок их возмещения.

К общим положениям этого документа относятся:

1) свобода сторон вступать в договор и определять его условия;

2) необязательность письменной формы заключения договора и возможность доказывания факта его заключения любым спо­собом, включая свидетельские показания;

3) обязательность договора и возможность его изменения или
прекращения только в соответствии с его условиями или по
соглашению сторон;

4) приоритет императивных норм применимого права (национального, международного, наднационального) перед положениями "Принципов";

5) право сторон, кроме прямо оговоренных в "Принципах" слу­чаев, исключить применение "Принципов", отступить от любых их положений или изменить их действие;

6) учет при толковании "Принципов" их международного харак­тера и их целей, включая достижение единообразия в приме­нении;

7) решение вопросов, прямо не разрешенных в "Принципах", в
той мере, в какой это возможно, в соответствии с выраженны­ми в них общими принципами;

8) обязательность для сторон действовать добросовестно и в соответствии со стандартами честной деловой практики в меж­дународной торговле;

9) связанность сторон любым обычаем, относительно которого они договорились, и любой практикой, которую они устано­вили в своих взаимных отношениях, а также и любым обыча­ем, который широко известен и постоянно соблюдается сто­ронами в международном обороте в соответствующей области торговли, за исключением случаев, когда применение такого обычая было бы неразумным;

10) порядок извещения сторонами друг друга, когда такие извещения требуются.

Согласно указаниям, содержащимся в "Принципах", для их применения к конкретному контракту необходимо соглашение об этом его сторон. Основанием для применения "Принципов" может служить и соглашение сторон о регулировании их контракта "об­щими принципами права" ("General principles of Law"), торговым правом ("lex mercatoria") или включение в контракт подобных вы­ражений (например, как указано в комментарии к "Принципам", ссылка в контракте на "обычаи и обыкновения международной торговли" ("usages and customs of international trade")). Предусмотрено применение "Принципов" и в некоторых других случаях (при невоз­можности установления соответствующей нормы применимого права; для толкования и восполнения пробелов международных унифицированных правовых документов; в качестве модели для разработчиков национальных и международных нормативных актов). При разработке "Принципов" учитывались нормы Венской конвенции: ряд их положений текстуально совпадает с соответству­ющими нормами Конвенции. Вместе с тем "Принципы" содержат и положения по ряду вопросов, которые были предметом обсужде­ния при разработке Венской конвенции, но не нашли в ней отраже­ния. В частности, следует обратить внимание на некоторые положения "Принципов", которые исходят из необходимости со­блюдения добросовестности и честной деловой практики.

Согласно "Принципам" сторона свободна проводить переговоры и не несет ответственности за не достижение согласия. Одна­ко сторона, которая ведет или прерывает переговоры недобросове­стно, является ответственной за потери, причиненные другой стороне. При этом недобросовестным, в частности, является вступление стороной в переговоры или их продолжение при отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной (ст. 2.15).

Если информация передается одной стороной в качестве кон­фиденциальной в процессе переговоров, другая сторона обязана не раскрывать эту информацию или не использовать ее ненадлежащим образом для собственных целей, независимо от того, заключен ли впоследствии контракт. В надлежащих случаях средства правовой защиты при нарушении этой обязанности могут включать компен­сацию, основанную на выгоде, полученной другой стороной (п. 2.16).

Условие, включенное в число стандартных и которое имеет такой характер, что другая сторона не могла бы разумно ожидать его включения, является недействительным, если только это усло­вие не было явно принято этой стороной (ст. 2.20).

Сторона может отказаться от договора, если он был заключен в результате обманных заявлений другой стороны, включая язык выражения или образ действия, или в результате недобросовестно­го сокрытия фактов, которые, в соответствии с разумными коммер­ческими стандартами честной деловой практики, должны были быть сообщены этой стороной (ст. 3.8).

Стороне предоставлено право отказаться от договора или от­дельного его условия, если в момент заключения договор или какое-либо его условие неоправданно создавало чрезмерное преиму­щество для другой стороны (ст. 3.10).

Если умышленное введение в заблуждение, угроза, существен­ное неравновесие или заблуждение стороны вызвано третьим ли­цом, за которое отвечает другая сторона, или это третье лицо знает об этом или должно было знать, от договора можно отказаться на тех же условиях, как если бы соответствующее поведение или ин­формация принадлежала самой стороне (п. 1 ст. 3.11).

Если условия договора, выдвинутые одной стороной, являют­ся неясными, то предпочтение отдается толкованию, не соответ­ствующему интересам этой стороны (ст. 4.6). Оговорка в договоре, которая ограничивает или исключает ответственность одной сто­роны за неисполнение или допускает, чтобы одна сторона произве­ла исполнение, существенно отличающееся от того, что другая сто­рона разумно ожидала, не может быть использована, если ее использование привело бы к явной несправедливости, принимая во внимание цели договора (ст. 7.1.6).

Практический интерес представляют и многие другие поло­жения "Принципов". Из них необходимо, в частности, выделить относящиеся к очередности распределения платежей, когда должник имеет несколько денежных обязательств в отношении одного кредитора (ст. 6.1.12) и очередность исполнения не денежных обя­зательств (ст. 6.1.13), валюте платежа (ст. 6.1.9), обращению за го­сударственным разрешением (ст. 6.1.14 - 6.1.17), существенным затруднениям в исполнении договора (ст. 6.2.1 - 6.2.3), убыткам (ст. 7.4.1 - 7.4.13). "Принципы" исходят из права потерпевшей стороны на полную компенсацию понесенного ею ущерба, в том чис­ле и нематериального характера, например, вреда здоровью или морального ущерба (ст. 7.4.2). Компенсация включает и будущий ущерб, который установлен с разумной степенью достоверности, включая утрату благоприятной возможности, пропорционально вероятности ее возникновения (ст. 7.4.3). Как и Венская конвенция (ст. 74), "Принципы" исходят из ответственности, не исполнившей стороны только за тот ущерб, который она предвидела или могла разумно предвидеть в момент заключения договора как вероятное последствие его неисполнения (ст. 7.4.4). При выплате возмеще­ния по частям убытки могут быть индексированы (ст. 7.4.11). Убыт­ки должны быть исчислены либо в валюте, в которой было выраже­но денежное обязательство, либо в валюте, в которой был понесен ущерб, в зависимости от того, что является более соответствую­щим обстоятельствам (ст. 7.4.12). Если договор предусматривает, что не исполнившая сторона должна уплатить установленную сум­му потерпевшей стороне за допущенное нарушение, потерпевшая сторона имеет право на эту сумму, не зависимо от размера понесен­ного ею действительного ущерба. Однако не зависима от какого-либо соглашения об ином, установленная сумма может быть умень­шена до разумных пределов, если она чрезмерно велика с учетом произошедшего от неисполнения ущерба и других обстоятельств (ст. 7.4.13).

С учетом встречающихся в практике вопросов о реализации положений, относящихся к процентам годовых при неплатеже, при­ведем для ориентировки соответствующие положения "Принципов" (ст. 7.4.9).

(1) Если сторона не уплачивает денежную сумму, когда наступа­ет срок платежа, потерпевшая сторона имеет право на проценты годовых на эту сумму с момента наступления срока платежа до момента уплаты, независимо от того, освобождается ли сторона от ответственности за неплатеж.

(2) Размер процентов годовых должен составлять среднюю бан­ковскую ставку по краткосрочному кредитованию первоклассных заемщиков, превалирующую в отношении валюты платежа в месте платежа, либо, если такая ставка отсутствует в этом месте, то такую же ставку в государстве валюты платежа. При отсутствии такой ставки в любом из этих мест в качестве ставки процентов годовых должна применяться соответствующая ставка, установленная законом государства валюты платежа.

(3) Потерпевшая сторона имеет право на возмещение дополни­тельных убытков, если неплатеж причинил ей больший ущерб.

Согласно ст..7.4.10 "Принципов" в случаях, когда не согласовано иное, проценты годовых на сумму убытков, вызванных неисполнением денежного обязательства, исчисляются с момента, когда произошло неисполнение.

"Письменная форма", согласно "Принципам", означает любой вид сообщения, который сохраняет запись информации, содержа­щейся в нем, и способный быть воспроизведенным в осязаемом виде (ст. 1,10).

"Заблуждением" признается ошибочное предположение, относящееся к фактам или правовым нормам, существующим в момент заключения договора (ст. 3.4). Право на отказ от договора в силу заблуждения (п. 1 ст. 3.5) предоставлено стороне лишь в слу­чаях, если в момент заключения договора заблуждение было на­столько значительным, что разумное лицо в аналогичной ситуации, что и заблуждавшаяся сторона, заключило бы договор на существен­но иных условиях или не заключило бы его вообще, если бы было известно положение вещей, при том, что:

а) другая сторона также заблуждалась, либо знала или должна была знать о заблуждении, и оставление заблуждавшей­ся стороны в таком состоянии противоречило бы разумным коммерческим стандартам честной деловой практики;

б) другая сторона в момент отказа от договора не действова­ла в соответствии с договором.

Однако (п. 2 ст. 3.5) сторона не может отказаться от договора, если:

а) заблуждение возникло в результате ее грубой небрежности;

или

б) заблуждение относится к вопросу, в отношении которого заблуждавшейся стороной был принят риск заблуждения, или, с учетом конкретных обстоятельств, риск должен быть возложен на нее.

Существенное влияние на содержание обязательств сторон по договору купли-продажи оказывают принятые в международной практике торговые обычаи. Они играют решающую роль при разрешении споров между сторонами в арбитраже. В Законе РФ о Международном коммерческом арбитраже (1993г.) предусмотрено, что арбитраж (суд, рассматривающий спор) принимает решение с учетом того, что этот суд разрешает споры на основе торговых обычаев (п.3 ст.28). Под торговым обычаем понимается сложившееся в международной торговле единообразие, общепризнанное правило, заключающее в себе ясное и определенное положение по вопросам, которых оно касается. Причем это правило имеет место быть во внешнеторговых сделках на основании постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений.

Применение принятых в международной торговой практике обычаев осуществляется арбитражным судом в следующих случаях:

· такое применение обусловлено в контракте, из которого возник спор;

· к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению;

· применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны спора.

Таким образом, торговые обычаи определяют содержание некоторых условий контрактов (чаще при наличии в контрактах неясностей и неточностей или отсутствии согласованного сторонами условия). В тех случаях, когда в контракте имеется прямое указание о применении торговых обычаев, они могут заменять соответствующую норму права, регулирующую вопросы контракта, если последняя носит диспозитивный характер (т.е. когда в тексте самой нормы указано, что она может применяться только при отсутствии иного соглашения сторон).

Обычаи должны отвечать следующим требованиям:

- иметь характер общего правила (т.е. соблюдаться во всех или в подавляющем большинстве случаев, к которым он применим);

- быть достаточно известным в соответствующей области торговли, определенным по своему содержанию и разумным.

Важным условием применения торгового обычая является знание его сторонами, совершающими сделку.

Торговые обычаи излагаются в биржевых правилах, составляемых комитетами бирж, в специальных сборниках торговых палат, в материалах рабочих комиссий Комитета содействия внешней торговле и других организаций, действующих в рамках ООН, в типовых контрактах, в решениях третейских судов по отдельным вопросам.

При заключении и исполнении внешнеэкономических договоров значительную роль играют такие обычаи, сложившиеся в международной торговле, как «базисные условия поставки».

В коммерческой практике также используется понятие торговые обыкновения, которые означают заведенный порядок или фактически установившееся в торговых отношениях правило, которое служит для определения воли сторон, прямо не выраженной в договоре. Торговые обыкновения учитываются постольку, поскольку стороны знали об их существовании и имели в виду, заключая договор. Чаще всего обыкновения могут регулировать отношения сторон в случае, когда они в той или иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо порта.

Исходя из общих положений, разграничение рассмотренных понятий возможно провести по следующим признакам: обычаи – правила поведения, являющиеся источником права, обыкновения – не являются источником права, а их применение в фактических отношениях зависит от воли сторон, прямо не выраженной в договоре.

Дата добавления: 2015-05-10