Тема: Правоотношения. Правонарушение и юридическая ответственность 38 страница

Приведем в качестве примера высказывание по поводу этого наименования из учебника Г. Кегеля и К. Шуринга: название "международное частное право" явно неточно. Речь идет не о международном, а о национальном (внутригосударственном) праве, и не о материальном частном праве, а о праве коллизионном. Однако сущность это название выражает достаточным образом.

В прошлом в советской юридической литературе также были высказаны возражения против термина "международное частное право" со ссылкой на отсутствие деления всего права на публичное и частное.

Однако несмотря на несоответствие названия "международное частное право" тем отношениям, которые оно регулировало в СССР, этот термин неизменно сохранялся и применялся и в учебной, и в научной литературе. В настоящее время это название общепринято в России и других государствах - участниках СНГ.

47. ГК РФ

Статья 1195. Личный закон физического лица

1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Статья 1196. Право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности физического лица

Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом.

Статья 1197. Право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица

1. Гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом.

2. Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности.

3. Признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.

Правовой статус иностранца складывается из двух частей: правового статуса гражданина отечественного государства (или статуса апатрида в стране своего постоянного проживания) и собственно статуса иностран­ца. Как иностранный гражданин, так и лицо без гражданства (апатрид) одновременно подчиняются и отечественному правопорядку, и правопо­рядку государства, в котором находятся.

______________

ЗАБЕЛИНА:

Лица, постоянно или временно пребывающие на территории иностранного государства, естественно, обязаны соблюдать его законы и подчиняться местному правопорядку. Однако отдельные вопросы правового статуса таких лиц подчиняются их личному закону. Понятие личного закона физических лиц в российском праве установлено в ст. 1195 ГК РФ. Генеральная коллизионная привязка личного закона — это закон государства гражданства, субсидиарная — право государства места жительства. Личный закон иностранного гражданина — это право страны, гражданство которой данное лицо имеет. Личным законом лиц с двойным гражданством, одно из которых — российское, является российское право. Личным законом иностранных граждан также может быть российское право, если иностранец имеет место жительства в РФ (п. 3 ст. 1195 ГК РФ). Понятие категории «место жительства» определено в ст. 20 ГК РФ.

Личный закон апатрида определяется на основе признака домицилия (п. 5 ст. 1195 ГК РФ). Личным законом индивида, имеющего статус беженца, является право страны убежища (п. 6 ст. 1195 ГК РФ). По сравнению со статусом других категорий физических лиц статус беженца предоставляет индивиду определенные преимущества (в сфере социального обеспечения, трудоустройства, пенсионного обеспечения).

________________________________________________________________________________________________________________________

Гражданская дееспособность физического лица — это его способность своими действиями осуществлять гражданские права и обязанности. Данная правовая категория непосредственно связана с умственно-психическим состоянием человека. Законодательство всех стран устанавливает, что полностью дееспособным в публичном и частном праве индивид становится по достижении установленного в законе возраста. В законодательстве РФ этот возраст определен 18 годами. Также закреплена возможность признания физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным.

Основными аспектами правового статуса индивида, связанными с категорией гражданской дееспособности, являются право лица на имя (ст. 1198 ГК РФ — право физического лица на имя, его использование и защиту определяется личным законом этого лица), институты опеки и попечительства, признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим. _Общепризнанное положение_: вопросы гражданской дееспособности индивидов подчиняются коллизионному регулированию (генеральная коллизионная привязка — личный закон физического лица).

_____________________________-

ГК РФ

Статья 1198. Право, подлежащее применению при определении прав физического лица на имя

Права физического лица на имя, его использование и защиту определяются его личным законом, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другими законами.

_____________________________

БОГУСЛАВСКИЙ 2006

4. Новым для российского законодательства является введение коллизионной нормы, касающейся права на имя. Согласно ст. 1198 ГК РФ "права физического лица на имя, его использование и защиту определяются его личным законом, если иное не предусмотрено этим Кодексом или другими законами".

В понятие "имя", согласно ГК, входит имя, отчество, фамилия лица, если иное не вытекает из законодательства или национального обычая. Закон от 15 ноября 1997 г. "Об актах гражданского состояния" позволяет отдельным субъектам РФ применять свои правила, регулирующие присвоение ребенку фамилии (в том случае, если фамилии его родителей различны) и отчества. Ребенку может вообще не присваиваться отчество, если это обусловлено национальной традицией, получившей закрепление в нормативном акте субъекта РФ. В соответствии с п. 2 ст. 19 ГК РФ в случае перемены имени любой гражданин обязан принимать необходимые меры для уведомления об этом своих должников и кредиторов и несет риск последствий, вызванных отсутствием у этих лиц сведений о перемене его имени. Российский закон (п. 4 ст. 19) не допускает приобретения прав и обязанностей под именем другого лица. Защита права на имя имеет существенное значение, поскольку встречаются случаи искажения имени, использования имени таким образом, что затрагивается честь, достоинство и деловая репутация его носителя.

Следует иметь в виду, что регулирование вопроса об имени лица не ограничивается только пределами гражданского законодательства. Изменение имени возможно лишь на основании акта государственного органа, а им может быть только орган страны гражданства. В случае вступления в брак или усыновления вопрос об имени, например женщины, вступающей в брак, или усыновленного, будет определяться правом, которое должно применяться к отношениям такого рода.

Правила о применении права в отношении имени физического лица имеется в ряде государств. В Австрии, ФРГ и других странах право на имя определяется местными законами.

Известны и случаи из практики.

Так, проблема применения права в отношении изменения имени возникла в 1997 г. у четырехкратной чемпионки мира русской спортсменки Оксаны Грищук (спортивные танцы на льду) в связи с тем, что на предшествующих зимних Олимпийских играх золотые медали завоевали две спортсменки с одинаковыми именами - Оксана Баюл (Украина) и Оксана Грищук (Россия). После этого обе спортсменки проживали в США, где их часто путали. Чтобы избежать этого, Оксана Грищук объявила в коммюнике за два месяца до начала зимних Олимпийских игр в Нагано, что ее официальное имя не Оксана, а Паша. При этом она предъявила официальное подтверждение об изменении имени от властей места своего проживания. Однако этот факт не был признан, поскольку решающее значение для Олимпийских игр имеет имя в паспорте спортсменки.

48. 15.1. Правовая природа международного коммерческого арбитража

МКА представляет собой особый механизм рассмотрения международных коммерческих (хозяйственных) споров частноправового характера. Стороной спора может быть и государство, но спор по своему содержанию обязательно имеет частноправовой характер и второй стороной обязательно выступает лицо частного права. МКА, или третейский суд, – это суд, избранный в соответствии с волей сторон для разрешения спора между ними. Спор рассматривается независимым арбитром, избранным сторонами на основе его про-фес си о наль ных качеств в целях вы не се ния окончательного и обязательного для сторон решения. МКА изымает споры по вопросам толкования и исполнения коммерческих договоров из компетенции национальных судов общей юрисдикции.

Понятие «МКА», точно так же как и понятия МЧП и МГП, имеет условный характер и означает наличие в деле иностранного элемента. МКА имеет третейский характер и учреждается в соответствии с национальным правом. Его деятельность – это деятельность национального правоприменительного органа на основе норм национального законодательства. Преимущества третейского разбирательства заключаются в следующем: непродолжительность рассмотрения дела; меньшая сумма расходов и сборов; соблюдение коммерческой тайны; свободный выбор сторонами арбитров, процедуры, места и языка арбитражного разбирательства; окончательный и обязательный характер арбитражного решения (res iudicata); обеспечение принудительного исполнения иностранных арбитражных решений международно-правовым договорным механизмом.

МКА не является элементом государственной судебной системы и в своей деятельности не зависит от нее. Это не государственная, а общественная организация, учрежденная в соответствии с национальным правом. Обращение сторон в арбитраж исключает рассмотрение спора в судах общей юрисдикции. Однако нет полной изоляции МКА от государственной судебной системы. Процессуальные действия, связанные с исполнением арбитражных решений и выполняемые судами общей юрисдикции:

1) осуществление принудительных мер по предварительному обеспечению иска;

2) принудительное исполнение арбитражного решения.

Гетьман-Павлова 2005

16.1 МЕЖДУНАРОДНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ АРБИТРАЖ

Правовая природа международного коммерческого арбитража

Возникновение споров между участниками хозяйственной дея­

тельности, в принципе, неизбежно. Даже при максимальном стрем­

лении обеспечить надлежащее исполнение обязательства может

иметь место неисполнение контракта. Сторона, в отношении кото­

рой обязательство было нарушено, естественно, стремится получр1ть

адекватную компенсацию. На внутреннем рынке положение являет­

ся достаточно определен}1Ым — национальная судебная и правовая

системы обеспечивают интересы потерпевшей стороны и гарантиру­

ют восстановление нарушенных прав.

Международное предпринимательство развивается в обширном

и неустойчивом пространстве. Не существует ни особого междуна­

родного суда, ни иной международной процедуры, ни общепри­

знанных правил по рассмотрению международных коммерческих

споров. В определенной степени эта проблема снимается за счет

функционирования международного коммерческого арбитража. Международный коммерческий арбитраж (далее — МКА) пред-

ставляет собой особый механизм рассмотрения международных

коммерческих (хозяйственных) споров частноправового характера.

Стороной спора может быть и государство, но спор по своему содер­

жанию обязательно имеет частноправовой характер и второй сторо­

ной обязательно выступает лицо частного права. МКА или третей­

ский суд — это суд, избранный в соответствии с волей сторон для

разрешения спора между ними. Спор рассматривается независимым;

арбитром, избранным сторонами на основе его профессиональных

качеств в п^лях вынесения окончательного и обязательного для сто­

рон решения. МКА изымает споры по вопросам толкования и ис­

полнения коммерческих договоров из компетенции национальных

судов общей юрисдикции.

Отличительной особенностью международного коммерческого

арбитража является его характер именно как третейского суда, т.е.

суда, создаваемого на основе автономии воли сторон и имеющего

негосударственную природу. Термины «международный коммерче­

ский арбитраж» и «третейский суд» являются синонимами. Третей­

ский суд (арбитраж) можно определить следующим образом: это

суд, избранный самими сторонами для разрешения споров между

ними. Состав арбитража определяется сторонами, обращение в ар­

битраж основано на соглашении сторон.

Третейское разбирательство в МКА следует отличать от третей­

ского разбирательства споров между государствами на основе норм

международного публичного права специальными международны­

ми судебными органами (Международный Суд ООН, Постоянная

палата Третейского суда, арбитражи ad hoc, созданные д,ля разби­

рательства конкретного межгосударственного спора некоммерче­

ского характера). В свою очередь, от международного коммерче­

ского арбитража, рассматривающего вопросы о праве, необходимо

отличать специальный арбитраж по техническим вопросам (напри­

мер, по проверке цены и доброкачественности товара), имеющий

значение экспертизы и являющийся предпосылкой для передачи де­

ла на рассмотрение третейского суда. Таким образом, арбитраж как

третейский суд по вопросам права и технический арбитраж — это

разные понятия. Термин «международный коммерческий арбитраж», точно так же,

как и термины «международное частное право» и «международный

гражданский процесс», имеет условный характер. Термин «между­

народный» означает наличие в деле иностранного элемента и отно­

сится к характеру рассматриваемых споров — это споры, возникаю­

щие между сторонами международной коммерческой сделки. Все,

что применимо в качестве критериев «международности» сделки, в

равной степени применимо для определения международного ха­

рактера коммерческого арбитража. Международный коммерческий

арбитраж имеет третейский характер и учреждается в соответствии

с национальным правом. Его деятельность — это деятельность на­

ционального правоприменительного органа на основе норм нацио­

нального законодательства.

Указание на то, что арбитражный суд является именно третей­

ским судом, необходимо прежде всего для тех государств, в кото­

рых действует система государственных арбитражных судов (РФ —

арбитражные (хозяйственные) суды), входящих в единую государст­

венную судебную систему. Дополнительное указание «третейский

суд» подчеркивает негосударственную природу международного ком­

мерческого арбитража. Международный коммерческий арбитраж —

это негосударственная, общественная организация, несмотря на то,

что он создается и функционирует на основе национального права.

В современной российской доктрине права принято не включать

международный коммерческий арбитраж в международный граж­

данский процесс. Международный коммерческий арбитраж рас­

сматривается как отдельный институт. Представляется, что подоб­

ная позиция является не вполне правильной. Международный

гражданский процесс — это рассмотрение гражданско-правовых спо­

ров с иностранным элементом в государственных судебных орга­

нах. Международный коммерческий арбитраж — это также рас­

смотрение гражданско-правовых споров определенной категории

(коммерческих споров), отягощенных иностранным элементом, в

третейских судах. Международный коммерческий арбитраж явля­

ется самостоятельным институтом, но он Р1еразрывно связан с нацио­

нальным гражданским процессом. Исполнение решений МКА (не

только национальных, но и международных — Арбитражного суда при МТП, МЦУИС) всецело находится в компетенции государст-

ве\тых судебных органов.

Международный гражданский процесс в целом можно разде­

лить на две части: производство по частноправовым спорам в госу­

дарственных судах и производство по коммерческим спорам в меж­

дународном коммерческом арбитраже. Таким образом, МКА явля­

ется составной частью международного гражданского процесса.

Международный коммерческий арбитраж — не единственный

способ рассмотрения международных коммерческих споров:

1. Такие споры могут рассматриваться в системе государствен­

ных арбитражных (хозяйствегпшхх, торговых) судов, если это за­

креплено в соответствующем национальном законодательстве (АПК

РФ — специальные нормы о подсудности дел с иностранным элемен­

том, об арбитражном разбирательстве с участием иностранных лиц).

2. Международные коммерческие споры могут рассматриваться

в национальных третейских (негосударственных) судах. Например,

Федеральный закон 2002 г. «О третейских судах в Российской

Федерации» предусматривает возможность передачи па разреше­

ние третейских судов экономических споров, подведомственным го­

сударственным арбитражным судам. При наличии соглашения сто­

рон внутренние третейские суды компетентны рассматривать споры

из внешнеторговых контрактов.

3. Международные коммерческие споры могут рассматриваться

национальными государственными судами общей юрисдикции в со­

ответствии с правилами о подсудности, установленными националь­

ным законодательством государства или международными догово­

рами этого государства.

Принципиальное отличие разбирательства споров в междуна­

родном коммерческом арбитраже от всех остальных способов рас­

смотрения подобных споров заключается в том, что МКА специаль­

но создан для разбирательства споров именно из внешнеторговых

отношений, а потому в наибольшей степени компетентен по данным

вопросам. Преимущества международного третейского разбиратель­

ства заключаются в следующем:

1. Обращение в МКА дает сторонам возможность не подчинять­

ся строго регламентированному национальному правопорядку и в отношении юрисдикции определенных правоприменительных орга­

нов, и в отношении применимого права, и в отношении процедуры

рассмотрения споров.

2. Процедура арбитражного разбирательства отливается просто­

той, она не урегулирована многочисленными процедурными норма­

ми, регламентирующими судебную процедуру, поэтому для МКА

характерно относительно быстрое разбирательство, т.е. непродол­

жительность рассмотрения дела.

3. Арбитраж относительно (по сравнению с общим судебным

разбирательством) дешев, т.е. на стороны возложена меньшая сум­

ма расходов и сборов. Это очень важно, поскольку в судах многих

государств расходы на ведение процесса очень высоки (обязательное

адвокатское представительство, институт судебного залога и т.п.).

4. Рассмотрение споров в МКА происходит в строго закрытом

заседании, т.е. негласно, что гарантирует соблюдение коммерческой

тайны сторон. В большинстве государств запрещена публикация ре­

шений МКА без согласия сторон. Арбитры обязаны сохраршть тай­

ну информации о рассмотренных спорах.

5. Арбитраж имеет чрезвычайно демократичный характер. Это

общественное формирование, не имеющее ничего общего с судебны­

ми, административными и иными государственными органами. Сто­

роны имеют возможность влиять на все стороны арбитражного раз­

бирательства: согласие сторон — обязательное условие обращения в

арбитраж. Стороны имеют право на свободный выбор арбитров,

процедуры, места и языка арбитражного разбирательства. Они мо­

гут доверить решение спора одному лицу или нескольким, не обяза­

тельно юристам, а специалистам в соответствующих отраслях хо­

зяйственных отношений. Сами стороны полностью или частично

определяют арбитражную процедуру. Стороны могут изъять спор

из сферы действия права и потребовать решить его на основе прин­

ципов справедливости и доброй совести (ех aequo et bono).

6. Арбитраж более компетентен, поскольку арбитры не должны

обязательно иметь юридическое образование, а избираются из чис­

ла квалифицированных специалистов в различных областях ком­

мерческой деятельности.

7. Фундаментальный принцип арбитража — это окончательный и обязательный характер арбитражного решения {res judicata), со-

гласно которому арбитражное решение окончательно и обязательно

для сторон, не подлежит изменению, не может быть пересмотрено

по существу и должно исполняться в принудительном порядке. Бо­

лее того, возможно принудительное исполнение арбитражных ре­

шений. Обеспечение принудительного исполнения иностранных ар­

битражных решений гарантировано обширным международно-пра­

вовым договорным механизмом о взаимном признании и исполнении

иностранных арбитражных решений. В Руководстве по арбитражу,

изданном Международной торговой палатой (далее — МТП), под­

черкивается, что арбитражные решения обязательны для сторон,

имеют силу закона и могут быть принудительно исполнены сход­

ным с принудительным исполнением судебных решений путем.

Международный коммерческий арбитраж не является элемен­

том государственной судебной системы и в своей деятельности не

зависит от нее. Это не государственная, а общественная организа­

ция, учрежденная в соответствии с национальным правом. Обраще­

ние сторон в арбитраж исключает рассмотрение спора в судах об­

щей юрисдикции. Если при наличии арбитражного соглашения

одна из сторон обращается в суд, то суд либо по собственной инициа­

тиве, либо по требованию другой стороны должен отказать в приня­

тии искового заявления или прекратить уже начатое производство

по делу.

Государственные правоприменительные органы, в принципе, не

вправе вмешиваться в деятельность международного коммерческого

арбитража. Однако нет полной изоляции МКА от государственной

судебной системы. В праве почти всех государств предусмотрены

процессуальные действия, связанные с исполнением арбитражных

решений и выполняемые судами общей юрисдикции:

1. Осуществление принудительных мер по предварительному

обеспечению иска. При наличии соответствующего обращения заин­

тересованной стороны арбитраж может и самостоятельно принять

такие меры. Если же заинтересованная сторона обращается с подоб­

ной просьбой в судебные органы, такая просьба не считается несо­

вместимой с арбитражной процедурой, и суд вправе принять необ­

ходимые меры. 2. Принудительное исполнение арбитражного решения. Если

арбитражное решение не исполняется сторонами добровольно, то

только национальные судебные органы имеют полномочия по его

принудительному исполнению. Кроме того, в строго определенных

случаях, связанных с процедурными нарушениями, национальные

суды наделены полномочиями отменить арбитражное решение при

наличии соответствующего ходатайства заинтересованной стороны.

За пределами этих исключений МКА рассматривает дела полно­

стью самостоятельно.

49. Ануфриева 2002

Понятие сделки. Виды сделок.

В частном праве многих государств и

правовых систем в целом сделка квалифицируется как действие или действия

субъектов права, направленные на установление, изменение и прекращение

гражданских прав и обязанностей. В законодательстве западных стран, как

подчеркивал русский цивилист Г.Ф. Шершеневич, издавна установилась

традиция различать торговые сделки и гражданские. Однако, по его же

справедливому замечанию, разграничение это проводится лишь по цели

(торговля), так как в юридической природе между ними не существует каких-

либо специфических особенностей.

В зависимости от того или иного критерия, положенного в основу

классификации, сделки могут быть различных видов. В частности, по

субъектному составу они делятся на односторонние, двусторонние и

многосторонние. Наиболее часто встречающейся разновидностью

односторонних сделок в практике хозяйственных отношений, в том числе в

международном обороте, является выдача субъектом права доверенности.

Двусторонними сделками являются все договоры, заключенные между двумя

сторонами. Многосторонние сделки — это договоры, оформляющие

соглашение между тремя и более лицами.

Если стороны поставили возникновение или прекращение своих прав и

обязанностей в зависимость от обстоятельств, относительно которых

неизвестно, наступят они или нет, подобные сделки считаются совершенными

под условием (условные сделки). Условия могут быть отлагательными и

отменительными. Права и обязанности по сделке с отлагательным условием

возникают лишь с наступлением оговоренного условия.

При совершении сделки под отменительным условием права и обязанности

сторон прекращаются (отменяются) тотчас же по наступлении

соответствующего обстоятельства, о котором стороны договорились. Так,

покупка акций на фондовой бирже российским брокером в интересах

французского банка может иметь место только при условии, если котировки

соответствующих ценных бумаг на бирже не превышают установленного в

договоре между брокером и банком предела (например + 10%). В противном

случае договор между рассматриваемыми сторонами прекращает свое действие.

Сделки бывают также возмездными и безвозмездными. По сделкам, носящим

возмездный характер, каждая из сторон получает определенную выгоду в

материальной или иной форме. Большинство сделок и оформляющих их

договоров во внешнеэкономической сфере обладают природой возмездных,

поскольку стороны предоставляют друг другу имущество, товары, выполняют

работы или услуги, уплачивают вознаграждение в денежной или иной форме за

полученные предоставления. Наряду с этим здесь встречаются и безвозмездные

сделки: организационные договоры, доверенности, предварительные договоры

и т. д.

В гражданско-правовых (частноправовых) отношениях, регулируемых

международным частным правом, для ряда стран, включая Российскую

Федерацию, наибольшее значение имеет такая категория сделок, как

внешнеторговые или внешнеэкономические сделки.

В ГК РФ термин «внешнеторговая(ые) сделка(и)» отсутствует, хотя в ГК

РСФСР 1964 г., равно как и в других нормативных актах, он применялся в

случаях, когда речь шла об отношениях по торговле (отношениях возмездного

характера) с зарубежными партнерами, в которых участвовали советские

хозяйственные организации. Основы гражданского законодательства Союза

ССР и республик 1991 г. стали оперировать понятием «внешнеэкономическая

сделка». В свою очередь ГК РФ, обращаясь к этому предмету, использует

термин «внешнеэкономические сделки», но упоминает о них лишь однажды —

применительно к регулированию их формы. В ст. 162 (п. 3) устанавливается,

что «несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки

влечет недействительность сделки». С другой стороны, один из последних по

времени издания правовых актов Российской Федерации, относящихся к

рассматриваемой сфере, — федеральный закон от 13 октября 1995 г. «О

государственном регулировании внешнеторговой деятельности», как следует из

самого его названия и содержания, использует категорию «внешнеторговая» (а

не внешнеэкономическая) деятельность. Однако необходимых в этом плане

определений в данном акте нет, хотя и существуют дефиниции экспорта,

импорта, товара, услуг, интеллектуальной собственности и проч. Тем не менее

указанное вовсе не свидетельствует об «отмирании» данной категории. В

федеральном законе РФ «О лизинге» от 29 октября 1998 г. при определении

международного финансового лизинга устанавливается, что «если

Дата добавления: 2015-05-31