Кредиторской задолженности

Компании-цели, формирование подконтрольной

Создание системы контроля за кредиторской задолженностью

Кредиторская задолженность потенциального предприятия-цели может быть использована агрессором в качестве как основного, так и вспомогательного орудия при недружественном поглощении. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» 2002 г. значительно усложнил возбуждение банкротства в отношении должника, однако это обстоятельство не исключает возможность использования кредиторской задолженности в качестве основного инструмента для корпоративного захвата. Если перед агрессором стоит задача захватить компанию-цель, применяя любой подходящий способ, то вероятность использования банкротства для достижения этой цели значительно повышается.

В управлении долговыми обязательствами как защитной мерой присутствует инструмент защиты компаний от враждебных поглощений, который применяется при приобретении захватчиком пакетов акций предприятия-цели.

Пока предприятию угрожает банкротство, которое может быть инициировано любым из кредиторов, следует, как отмечено выше, обратить пристальное внимание на:

- управление обязательствами, корректировку соглашений (внести изменения в договоры) с ключевыми подрядчиками, поставщиками и коммерческими организациями естественных монополий;

- управление активами и порядок отказа от исполнения договоров долгосрочной аренды (решение Конституционного Суда № 9-П по поводу отказа от исполнения долгосрочного договора от 6 июня 2000 г., в рамках которого до момента признания арендодателя несостоятельным в аренду были переданы активы);

- отношения с поставщиками (возможность использования договоров мены вместо договоров купли-продажи, так как первые трудно будет квалифицировать как денежные обстоятельства);

- снижение объема денежных обязательств, которые учитываются при определении конкурсной массы, и т.д.

Следует иметь в виду, что заключается большое число сделок по трансферту имущественных активов предприятия, находящегося под внешним управлением, в пользу специально созданного предприятия, выручка от реализации акций которого может быть направлена в пользу кредиторов.

Скупка кредиторской задолженности предприятия-цели может быть использована агрессором для нанесения точечных ударов по предприятию, с тем, чтобы лишить его свободных денежных средств, которые скоро понадобятся для организации обороны.

С точки зрения фиксации ситуации с активами компании-цели любая задолженность может пригодиться для вполне легального ареста имущества предприятия-цели. При предъявлении иска о взыскании задолженности агрессор посредством обеспечительных мер может арестовать значительную часть имущества компании-цели.

Наконец, использование института представительства в исполнительном производстве предоставляет неограниченные возможности многочисленным сотрудникам компании-агрессора беспрепятственно проникать на территорию компании-цели под видом представителей взыскателя. Исполнение обычного решения арбитражного суда о взыскании с компании-цели незначительной суммы может плавно перейти в операцию по перехвату управления на предприятии через силовой захват.

Высказанные соображения позволяют сделать однозначный вывод: кредиторская задолженность предприятия должна постоянно контролироваться, в противном случае ее приобретение компанией-агрессором может привести к крайне негативным для компании-цели последствиям.

Работа с кредиторской задолженностью может осуществляться в различных направлениях.

Во-первых, рекомендуется обращать особое внимание на просроченную задолженность, активно работая с этими кредиторами. Если у кредитора лопнет терпение и он обратится в суд, то это создаст благодатную почву для агрессора. Вступившее в законную силу и предъявленное к исполнению через 30 дней решение суда о взыскании задолженности превратится в эффективный инструмент давления на компанию-цель в виде угрозы банкротства.

Во-вторых, крайне неосмотрительно вступать в договорные отношения с неизвестным предприятием, которое в дальнейшем может исчезнуть. Если представители этого предприятия, зарегистрированного в другом субъекте Федерации и являющегося поставщиком предприятия-цели, настаивают на включении в договор поставки пункта о договорной подсудности споров, например, по месту нахождения истца, то можно с высокой вероятностью утверждать, что это предприятие напрямую связано с агрессором. В дальнейшем оно изменит расчетный счет, чтобы предприятие-цель не могло рассчитываться данным кредитом, и организует судебное разбирательство в отдаленном арбитражном суде, при этом приложит все усилия к тому, чтобы компания-цель узнала о нем только из заявления о признании ее несостоятельной (банкротом). Как показывает опыт, банкротство самым серьезным образом влияет на поведение остальных кредиторов. Узнав о возбуждении процедуры банкротства в отношении должника, они, как правило, начинают предъявлять требования. В результате из такого банкротского процесса предприятие может уже не выбраться. С введением процедуры наблюдения у компании-цели появится временный управляющий, который может, с одной стороны, внимательно поработать с документами в поисках возможных зацепок и что-нибудь прихватить с собой, а с другой – потребовать отстранения руководителя должника в какой-то степени эквивалентно перехвату управления в компании-цели, только для этого не требуется получения сомнительного определения и использования силовой составляющей. Все делается как будто на законном основании.

В-третьих, крайне полезно создание фирмы, полностью подконтрольной менеджерам и основным собственникам компании-цели, накапливающей кредиторскую задолженность. Такая схема позволяет концентрировать всю нежелательную или подозрительную кредиторскую задолженность в другом «дружеском» юридическом лице. В случае возникновения попыток скупить задолженность на рынке будут только долги другой компании. Эта компания возьмет на себя обязанность осуществления закупок для нужд предприятия, одновременно выполняя при этом функцию защитного фильтра.

Фирму-фильтр следует полностью контролировать, причем этот контроль не должен осуществляться через компанию-цель. Иными словами, акционерами (участниками) этой фирмы должны быть лица, которых полностью контролируют собственники предприятия-цели. Накопленная фирмой-фильтром задолженность компании-цели в случае недружественной атаки может быть использована для того, чтобы попытаться отбить предприятие с использованием банкротства. Чем больше эта задолженность, тем больше шансов вернуть себе предприятие-цель или его имущественный комплекс.

Имеет смысл реализовывать всю готовую продукцию предприятия-цели через специально созданный торговый дом, который также может полностью контролироваться компанией-целью. Он призван защитить компанию-цель от внезапного возникновения обязательств (например, из-за поставки некачественной продукции).

Таким образом, наиболее универсальная схема управления кредиторской задолженностью компании-цели выглядит так, как показано на рис. 10.3.

Наряду с рассмотренной выше схемой в некоторых случаях защиты предприятия от захватов можно использовать более простой вариант, при котором потенциальная компания-цель осуществляет исключительно давальческую переработку сырья (толлинг). О толлинге было сказано много негативного. Действительно, при реализации этой схемы единственный источник поступления на предприятие денежных средств – плата за переработку. Компания-цель не является собственником ни сырья, ни готовой продукции. Однако если такая схема используется не для узаконенного грабежа предприятия, а рамках реализации продуманной финансовой политики производственного холдинга, то в ней нет ничего дурного. Напротив, имущественный комплекс предприятия-цели оказывается надежно защищен от возможной недружественной атаки, которая может осуществляться, в том числе путем скупки кредиторской задолженности компании-цели.

В некоторых ситуациях защиты предприятия-цели появляется необходимость формирования подконтрольной кредиторской задолженности. Эта мера может быть полезной, когда получено известие об угрозе нападения через банкротство. Далеко не каждое предприятие способно формировать «про запас» кредиторскую задолженность. Научно-исследовательский институт, например, в качестве основного ресурса использует персонал, офисные помещения и оборудование. Специфика некоторых организаций предполагает лицензирование. Для получения лицензии требуется выполнение определенного набора условий: иметь в штате специально аттестованных сотрудников, располагать необходимыми приборами, оборудованием и т.п.

В тех случаях, когда накапливание текущей кредиторской задолженности невозможно по объективным причинам, используются различные схемы ее искусственного создания.

Дата добавления: 2014-11-29