E) Заполнение пробелов

D) Толкование в духе Конституции

При толковании в духе Конституции норма закона или подзаконного акта сопо-
ставляется с конституционными положениями. Смысл правовой нормы определя-
ется с точки зрения Конституции. В административном праве толкование в духе
Конституции имеет место в том случае, когда признанные методы толкования ведут
к различным объяснениям нормы права. В этой ситуации следует выбрать тот ре-
зультат, который наиболее полно соответствует Конституции.

В законе имеется пробел, если положения закона оказываются неполными, по-
скольку на определенные вопросы в них нет ответа. Прежде чем принять решение о
том, что в законе есть пробел, требующий заполнения, необходимо посредством
толкования закона проверить, не является ли отсутствие предписания в явной фор-
ме осознанно отрицательным ответом данного закона, т.е. так называемым квалифи-
цированным умолчанием. В таком случае закон не оставляет какой-либо правовой
вопрос без ответа, но по умолчанию — в отрицательном смысле — решает его. Ана-
логии и заполнение пробелов в судебном порядке в таком случае должны иметь
место.

Например, перечень объектов налогообложения в законе о налогах является закрытым Новые
налоговые правонарушения путем заполнения пробелов создаваться не могут

Если наличие квалифицированного умолчания отрицается, то остается прове-
рить, нельзя ли вывести отсутствующее предписание закона с помощью правил
толкования. Если ответ и на этот вопрос отрицателен, то имеет место пробел. Точно-
го разграничения между толкованием текста закона и заполнением пробела в законе
нет, поскольку речь идет о двух переходящих одна в другую формах судебною

правоприменения И все-таки можно сказать, что толкование делает попытку уста-
новить уже содержащийся в законе смысл, в то время как заполнение пробела пред-
ставляет собой дополнение закона.

Исторически наука различает явные и неявные пробелы, которые устраняются в
административном праве по-разному.

Явный пробел имеет место в том случае, когда закон никак не регламентирует
вопрос, без ответа на который применение права невозможно. Это означает, что в
законе есть логический изъян.

При неявном пробеле закон, казалось бы, регламентирует все вопросы, с
ответами на которые связано применение права. Однако это ведет к объективно
неудовлетворительному результату. Следовательно, в законе есть предметный
изъян.

Запрет на отказ от выполнения своих обязанностей³ обязывает правопримени-
тельные органы к заполнению явных пробелов, в то время как, по общему правилу,
принцип законности запрещает им заполнение неявных пробелов, оставляя эту
задачу законодателю. На практике, однако, встречаются случаи, когда судья в по-
рядке исключения считает себя правомочным к заполнению неявного пробела, т.е.
к устранению правового изъяна закона. Это происходит в первую очередь тогда,
когда в противном случае применение закона вело бы к неприемлемым результатам.
При этом судебная практика не следует никаким явно сформулированным дирек-
тивам

Законом предусматривается, что дети моложе 18 лет в случае смерти обоих родителей получают
право на государственное содержание О приемных детях — детях, которых кто-то воспитывает, не
оформив усыновление или удочерение, — не сказано ничего.

Такие пробелы судья должен, вообще говоря, брать на себя. Он обязан их
заполнять только там, где законодатель допустил явную ошибку касательно опре-
деленных ситуаций, или там, где с момента выхода закона обстоятельства измени-
лись настолько сильно, что положение закона стало неудовлетворительным или
не вполне удовлетворительным, а его применение будет означать злоупотребле-
ние правом.

Новая теория права отказалась от деления на явные и неявные пробелы и
называет их незапланированной неполнотой закона, которая может быть устранена
судьей.

При этом в качестве меры берутся только целевые установки и система ценнос-
тей, заложенные в самом законе, но не иные оценки, привносимые в закон извне.
Предпосылкой к устранению судьей изъяна в законе является тот факт, что некото-
рый вопрос регламентирован не полностью с точки зрения точной и важной целе-
вой установки закона.

³ Обязанность властей, и в частности суда, решать все адресованные им правовые вопросы

Дата добавления: 2014-11-29