To knock or not to knock 5 страница

Однако отсутствие такого запрета в отношении других работников (секретаря, референта, бухгалтера, курьера) не означает, что они вправе сообщать такие сведения.

Установленный ст. 18 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре запрет истребовать от работников адвокатских образований сведений, связанных с оказанием юридической помощи, одновременно является запретом работнику разглашать такие сведения.

В своей деятельности адвокат может прибегать к помощи лиц, обладающих специальными познаниями. Такие лица, оказывая адвокату необходимую ему помощь, могут приобрести знания о сведениях, составляющих адвокатскую тайну. Возникает вопрос: не будет ли противоречить ст. 8 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре допрос аудитора или налогового консультанта, которого адвокат привлек в качестве специалиста по налогообложению, например, в деле своего доверителя, обвиняемого в уклонении от уплаты налогов?

Действующее правовое регулирование прямого ответа на этот вопрос не содержит. Полагаем, что ориентиром в решении поставленного вопроса может быть решение Верховного суда Нидерландов от 29 марта 1994 г. A.H.V.BV. v. Staat der Nederlanden. Высшая судебная инстанция Нидерландов указала в своем судебном решении, что профессиональный бухгалтер сам по себе не обладает каким-либо профессиональным иммунитетом против, например, изъятия или выемки документов в рамках уголовного процесса. Но на него может распространяться такой иммунитет на основании разд. 98 (1) УПК Нидерландов, распространяемый на адвоката, согласно инструкциям и поручению которого бухгалтер действовал, оказывая помощь в особенно сложном деле в связи с тем, что адвокат и сотрудники его бюро не являются специалистами в той или иной области <*>.

--------------------------------

<*> Глашев А.А. Распространяется ли адвокатская тайна на специалистов, не являющихся адвокатами? // Вестник Адвокатской палаты города Москвы. Вып. 1 (15). М., 2005.

Как мы видим, в указанном решении суд расширил свидетельский иммунитет и распространил его на специалиста, выполняющего отдельные поручения адвоката.

Вместе с тем очевидно, что поставленные вопросы нуждаются в более четком законодательном регулировании. Речь должна идти о наделении работников адвокатских образований, а также лиц, привлекаемых адвокатом при оказании юридической помощи, таким же иммунитетом, каким обладает адвокат.

§ 7. Правовые последствия не санкционированного

доверителем доступа третьих лиц к сведениям,

составляющим адвокатскую тайну

Несмотря на все существующие законодательные запреты: адвокату - разглашать сведения, составляющие адвокатскую тайну, правоохранительным органам - допрашивать адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, любым лицам - истребовать от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведения, связанные с оказанием юридической помощи по конкретным делам, - и предпринимаемые адвокатом действия по защите таких сведений, они могут стать известны третьим лицам.

Это может произойти, в частности, в результате разглашения таких сведений адвокатом, работником адвокатского образования, адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов.

Способы разглашения сведений могут быть различными: устный (выступление, разговор, дача показаний в качестве свидетеля без согласия клиента), письменный (указание в процессуальном документе, опубликование в печати), нарушение порядка хранения и пользования такими сведениями (оставление документов в местах, доступных для ознакомления другими лицами, утрата документов).

Сведения, составляющие адвокатскую тайну, могут стать достоянием правоохранительных органов в результате проведения ими оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката, других лиц, которым такие сведения были известны в связи с их профессиональной деятельностью (работники адвокатского образования, адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов) или стали известны случайно (например, лицо нашло портфель адвоката, в котором находилось адвокатское производство, и передало его в милицию).

Также указанные сведения могут быть получены третьими лицами путем совершения противоправных действий, например незаконного проникновения в кабинет адвоката и ознакомления с адвокатским производством, использования технических средств (получение информации из компьютера адвоката, из Интернета при электронной переписке адвоката с клиентом, путем записывания разговора клиента и адвоката).

Прежде всего необходимо иметь в виду, что в соответствии с ч. 2 ст. 50 Конституции РФ при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона. Как известно, закрепленное в Конституции РФ положение о высшей юридической силе и прямом действии Конституции означает, что все конституционные нормы имеют верховенство над законами и подзаконными актами, в силу чего при разбирательстве конкретных судебных дел суды обязаны руководствоваться Конституцией РФ (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. N 8 "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия").

В любом случае такие сведения для уголовного или административного судопроизводства:

- не могут быть использованы в качестве доказательств обвинения (ст. 75 УПК РФ, ст. 8 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре), а также других подлежащих доказыванию по уголовному делу обстоятельств;

- содержащие их доказательства должны считаться недопустимыми (ст. 75 УПК РФ, ст. 26.2 КоАП РФ);

- не имеют юридической силы (ст. 75 УПК РФ);

- не должны включаться в обвинительное заключение или в обвинительный акт (ч. 3 ст. 88 УПК РФ).

Признать информацию в качестве недопустимой для использования в качестве доказательства могут:

прокурор, следователь, дознаватель по собственной инициативе или по ходатайству подозреваемого, обвиняемого (ч. 3 ст. 88 УПК РФ);

суд по ходатайству сторон или по собственной инициативе в порядке, установленном ст. ст. 234 и 235 УПК РФ (ч. 4 ст. 88 УПК РФ).

Однако полученные при проведении в отношении адвоката оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий орудия преступления и предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен, могут быть использованы в качестве доказательств обвинения (ст. 8 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

Если оперативно-розыскные мероприятия или следственные действия в отношении адвоката будут проведены без соответствующего судебного решения, то их процессуальные результаты (полученные доказательства) должны рассматриваться как недопустимые доказательства (ст. 75 УПК РФ), вне зависимости от того, что было обнаружено или установлено.

Для гражданского судопроизводства такие доказательства также будут считаться недопустимыми (ст. 60 ГПК РФ, ст. 68 АПК РФ). Они не имеют юридической силы, не могут быть положены в обоснование соответствующих требований или возражений, входящих в предмет доказывания по конкретному делу.

Таким образом, если источником сведений лица о тех или иных обстоятельствах является адвокатская деятельность и такие сведения доведены до третьих лиц без согласия доверителя, то доказательства, содержащие подобные сведения, должны признаваться недопустимыми на основании ст. ст. 6 и 8 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Этот вывод полагаем уместным проиллюстрировать следующим комментарием. Если доверитель сообщил третьему лицу о том, что он совершил противоправный поступок, то показания третьего лица об этом являются допустимыми.

В случае если адвокат сообщил третьему лицу о том, что его доверитель поведал ему о совершенном правонарушении, то показания третьего лица о том, что ему сообщил адвокат, являются недопустимыми.

Также недопустимыми должны признаваться показания третьих лиц, которым сведения, составляющие адвокатскую тайну, стали известны в силу их трудовых отношений с адвокатом или адвокатским образованием, договорных отношений с адвокатом либо без всяких оснований.

§ 8. Ответственность адвоката за разглашение им сведений,

составляющих адвокатскую тайну

Действующее законодательство не содержит уголовной или административной ответственности адвоката за разглашение им сведений, составляющих адвокатскую тайну.

За разглашение сведений, составляющих адвокатскую тайну, адвокат может быть привлечен к дисциплинарной ответственности советом адвокатской палаты.

Мерой дисциплинарной ответственности адвоката за совершенный проступок может быть замечание, предупреждение, прекращение статуса адвоката, иные меры, установленные собранием (конференцией) соответствующей адвокатской палаты.

Также за разглашение указанных сведений адвокат может быть привлечен к гражданско-правовой ответственности. По решению суда на адвоката может быть возложена обязанность возместить ущерб, причиненный лицу в результате разглашения сведений, составляющих адвокатскую тайну, компенсировать моральный вред, совершить иные действия, связанные с прекращением нарушения прав доверителя или другого лица.

§ 9. О праве адвоката на судебную защиту сведений,

составляющих адвокатскую тайну,

от посягательств третьих лиц

В соответствии со ст. 123 УПК РФ действия (бездействие) и решения органа дознания, дознавателя, следователя, прокурора и суда могут быть обжалованы участниками уголовного судопроизводства, а также иными лицами в той части, в которой производимые процессуальные действия и принимаемые процессуальные решения затрагивают их интересы.

В соответствии со ст. 3 ГПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов. Заинтересованность лица в судебной защите при обращении в суд будет иметь место в том случае, если оно считает, что его права, свободы или охраняемые законом интересы неправомерно нарушены либо оспариваются.

На первый взгляд может показаться, что права адвоката не могут нарушаться посягательствами третьих лиц на сведения, составляющие адвокатскую тайну. Ведь такими посягательствами нарушаются прежде всего права лица, доверившего адвокату сведения о своей частной жизни.

Однако подобными посягательствами нарушаются и права адвоката.

Как неоднократно указывалось ранее, неотъемлемой частью адвокатской деятельности является соблюдение адвокатом адвокатской тайны (ст. ст. 6 - 8 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре), т.е. обеспечение недоступности для третьих лиц, включая государственные органы, в том числе органы предварительного следствия, любых сведений, обладателем которых стал адвокат в связи с оказанием юридической помощи своему доверителю. Любое произвольное ограничение адвокатской тайны представляет собой, таким образом, ущемление права адвоката на труд, установленное ст. 37 Конституции РФ.

Законодательно закрепленная обязанность по сохранению адвокатом сведений, доверенных ему подзащитным в связи с выполнением адвокатом профессиональных функций, одновременно является правом последнего на сохранение таких сведений и их защиту от любых незаконных посягательств третьих лиц.

Таким образом, в случае посягательств третьих лиц на сведения, составляющие адвокатскую тайну, которыми располагает адвокат, права, свободы и законные интересы адвоката нарушаются, в связи с чем при обращении в суд он является заинтересованным лицом в смысле ст. 3 ГПК РФ и ст. 123 УПК РФ.

Глава III. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА

Дата добавления: 2014-12-23