Научно-практический комментарий 26 страница

6. Закон называет лиц, обязанных выплачивать вознаграждение за воспроизведение в личных целях аудиовизуальных произведений и звукозаписей. Таковыми являются изготовители оборудования и материальных носителей, обычно используемых для воспроизведения произведений в личных целях, а также импортеры такого оборудования и материальных носителей.

7. Полномочия по сбору вознаграждения за воспроизведение аудиовизуальных произведений и звукозаписей в личных целях возложены на организацию по коллективному управлению имущественными правами. О коллективном управлении имущественными авторскими и смежными правами см. комментарии к ст. 47 - 54 Закона.

8. Минимальные размеры вознаграждения за воспроизведение в личных целях аудиовизуальных произведений и произведений, воплощенных в фонограммах, определены постановлением N 321 <274>.

--------------------------------

<274> НРПА Республики Беларусь. - 2008. - N 57. - 5/27262.

В соответствии с постановлением N 321 минимальный размер вознаграждения, выплачиваемого изготовителями и импортерами оборудования, составляет 0,1% от отпускной цены изготовленного или импортируемого оборудования; для изготовителей и импортеров материальных носителей минимальный размер вознаграждения составляет 3,0% от отпускной цены изготовленных или импортируемых материальных носителей.

Также постановлением N 321 определены пропорции распределения собранного вознаграждения:

- авторам и иным правообладателям - 50%;

- исполнителям - 25%;

- производителям фонограмм - 25%.

Постановление N 321 предусматривает, что плательщики обязаны вести учет изготовленного и импортированного оборудования или материальных носителей, обычно используемых для воспроизведения произведений в личных целях, и предоставлять организации по коллективному управлению имущественными правами по ее требованию необходимые сведения об изготовленном и импортированном оборудовании или материальных носителях.

Более подробно порядок распределения собранного вознаграждения определен в Инструкции о порядке распределения и выплаты вознаграждения за воспроизведение в личных целях аудиовизуальных произведений и произведений, воплощенных в фонограммах, утвержденной постановлением Государственного комитета по науке и технологиям Республики Беларусь от 29.05.2008 N 6 (далее - Инструкция N 6) <275>.

--------------------------------

<275> НРПА Республики Беларусь. - 2008. - N 136. - 8/18916.

Согласно Инструкции N 6 распределение вознаграждения осуществляется НЦИС на основании данных об использовании конкретных произведений и фонограмм, которые поступили в течение периода сбора от физических и юридических лиц, заключивших с НЦИС договор на право использования произведений или объектов смежных прав, пропорционально общему объему использования конкретных произведений и фонограмм. Упоминание "конкретных произведений и фонограмм" означает, что собранное вознаграждение распределяется между теми правообладателями, для которых НЦИС собирает вознаграждение за иные способы использования. При этом в перечень произведений включаются аудиовизуальные произведения и произведения, воплощенные в фонограммах, обладателями авторских прав в отношении которых являются физические или юридические лица, имеющие постоянное местонахождение на территории Республики Беларусь.

Вознаграждение обладателей авторского права распределяется в соответствии с данными об использовании конкретных произведений, при этом:

34% вознаграждения обладателей авторского права распределяется в соответствии с данными об использовании произведений путем воспроизведения и (или) распространения;

33% вознаграждения обладателей авторского права распределяется в соответствии с данными об использовании произведений путем сообщения для всеобщего сведения;

33% вознаграждения обладателей авторского права распределяется в соответствии с данными об использовании произведений путем публичного исполнения.

Вознаграждение обладателей смежных прав распределяется в соответствии с данными об использовании конкретных фонограмм, при этом:

50% вознаграждения обладателей смежных прав распределяется в соответствии с данными об использовании фонограмм путем воспроизведения и (или) распространения;

50% вознаграждения обладателей смежных прав распределяется в соответствии с данными об использовании фонограмм путем сообщения для всеобщего сведения.

9. Особенностью распределения авторского вознаграждения, которое должно выплачиваться производителями и импортерами оборудования и материальных носителей, используемых для копирования произведений в личных целях, является то, что данное вознаграждение собирается вне связи с фактически имеющим место копированием. Комментируемая статья указывает на то, что данное вознаграждение должно распределяться между авторами, исполнителями и производителями фонограмм, в отношении произведений и фонограмм которых "можно предполагать, что они воспроизводились в личных целях".

Статья 36. Свободное использование произведений в образовательных и исследовательских целях

1. Правомерно обнародованные произведения могут быть использованы с обязательным указанием автора произведения и источника заимствования в качестве иллюстраций в изданиях, радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях образовательного характера в объеме, оправданном образовательной целью.

2. Статьи и иные малообъемные произведения, правомерно опубликованные в сборниках, а также газетах, журналах и других печатных средствах массовой информации, отрывки из правомерно опубликованных литературных и иных произведений могут быть воспроизведены посредством репродуцирования и иного воспроизведения в образовательных и исследовательских целях.

Комментарий к статье 36

1. Комментируемая статья посвящена допускаемому свободному использованию произведений в образовательных и исследовательских целях.

2. Закон допускает свободное использование отрывков из правомерно опубликованных произведений в качестве иллюстраций в изданиях, радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях образовательного характера в объеме, оправданном поставленной целью.

Законодатель не уточняет, как следует понимать образовательный характер изданий, передач и записей. Можно предположить, что образовательный характер следует понимать как "имеющий отношение к образовательной деятельности". Согласно определению, данному в ст. 1 Кодекса Республики Беларусь об образовании <276>, образовательная деятельность - деятельность по обучению и воспитанию, осуществляемая учреждением образования (организацией, реализующей образовательные программы послевузовского образования, иной организацией, которой в соответствии с законодательством предоставлено право осуществлять образовательную деятельность, индивидуальным предпринимателем, которому в соответствии с законодательством предоставлено право осуществлять образовательную деятельность).

--------------------------------

<276> НРПА Республики Беларусь. - 2011. - N 13. - 2/1795.

Данный случай свободного использования, в отличие от цитирования, допускает воспроизведение как части, так и всего произведения. При этом законодатель определяет допускаемый объем использования как "оправданный образовательной целью".

3. Норма п. 2 комментируемой статьи допускает свободное воспроизведение опубликованных произведений в образовательных и исследовательских целях. Объем возможного использования определен следующим образом: статьи и иные малообъемные произведения, опубликованные в сборниках и печатных средствах массовой информации, могут быть воспроизведены в полном объеме; литературные и иные опубликованные произведения могут использоваться в форме отрывков. Законодатель не ограничивает возможность допускаемого свободного использования только репродуцированием, называя и "иное воспроизведение", что делает возможным не только фотокопирование, но и перевод произведений и их отрывков в электронную форму.

Данный случай допускаемого свободного использования применим лишь в том случае, если воспроизведение осуществляется в строго определенных целях - образовательных или исследовательских. Можно предположительно говорить о том, что образовательные цели должны быть связаны с образовательной деятельностью, а исследовательские цели - с научной или научно-технической деятельностью.

Общим условием для данного способа свободного использования произведений является то, что он применим только в отношении правомерно опубликованных произведений.

Статья 37. Свободное использование произведений библиотеками и архивами

1. Допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты авторского вознаграждения, но с обязательным указанием автора произведения предоставление библиотеками оригиналов или экземпляров правомерно опубликованных произведений во временное безвозмездное пользование. При этом выраженные в электронной форме экземпляры произведений, предоставляемые библиотеками во временное безвозмездное пользование, в том числе в порядке взаимного использования библиотечных ресурсов, могут предоставляться только в помещениях библиотек, в том числе с использованием локальных компьютерных сетей, а также удаленного доступа, при условии использования технических средств защиты авторского права или смежных прав, исключающих для пользователей возможность создания полных копий этих произведений на бумажном носителе или в электронной форме.

2. Библиотеки и архивы могут осуществлять репродуцирование и иное воспроизведение без цели извлечения прибыли правомерно опубликованных произведений для комплектования библиотечных и архивных фондов, замены утраченных, уничтоженных или ставших непригодными для использования оригиналов или экземпляров произведений.

3. Статьи и иные малообъемные произведения, правомерно опубликованные в сборниках, а также газетах, журналах и других печатных средствах массовой информации, отрывки из правомерно опубликованных литературных и иных произведений могут быть воспроизведены путем репродуцирования и иного воспроизведения без цели извлечения прибыли библиотеками или архивами по запросам физических и юридических лиц в образовательных и исследовательских целях.

Комментарий к статье 37

1. Комментируемая статья посвящена допускаемым случаям свободного использования, которые могут иметь место в деятельности библиотек и архивов.

Комментируемый Закон не содержит определения терминов "библиотека" и "архив". Эти термины определены в специальном законодательстве. Согласно ст. 1 Закона Республики Беларусь от 22.03.1995 N 3680-XII "Аб бiблiятэчнай справе ў Рэспублiцы Беларусь" (далее - Закон N 3680-XII) <277> библиотека - это учреждение или структурное подразделение организации, которые осуществляют сбор и обеспечивают сохранность документов с целью удовлетворения информационных, культурных, научных и иных потребностей пользователей библиотеки. Согласно ст. 9 Закона N 3680-XII библиотеки могут не иметь статуса юридического лица и входить в состав организации в качестве структурного подразделения юридического лица. Согласно норме ст. 2 Закона Республики Беларусь от 25.11.2011 N 323-З "Об архивном деле и делопроизводстве в Республике Беларусь" (далее - Закон N 323-З) <278> архив - это организация или структурное подразделение организации, осуществляющие прием, хранение, учет и использование архивных документов. Согласно ст. 13 Закона N 323-З архивы создаются в виде государственных архивов, территориальных (городских и районных архивов), архивов государственных органов, иных организаций.

--------------------------------

<277> НРПА Республики Беларусь. - 2002. - N 128. - 2/896.

<278> НРПА Республики Беларусь. - 2011. - N 136. - 2/1875.

Приведенные нормы позволяют говорить о том, что понятия "библиотека" и "архив" применяются не только в отношении специализированных учреждений, но и в отношении иных организаций, в структуре которых создаются библиотеки и архивы; соответственно на них также распространяются правила, установленные комментируемой статьей.

2. Норма п. 1 комментируемой статьи предусматривает два случая возможного свободного использования охраняемых авторским правом произведений библиотеками. Во-первых, речь идет о допускаемом свободном предоставлении во временное безвозмездное пользование оригиналов и экземпляров правомерно опубликованных произведений. Необходимость этого положения может показаться неочевидной, поскольку действия по предоставлению экземпляров произведений во временное безвозмездное пользование находятся вне сферы действия исключительного права на произведение: такие действия не являются распространением, поскольку экземпляры предоставляются во временное пользование, и не являются прокатом, поскольку библиотека предоставляет экземпляры произведения на безвозмездной основе. В то же время прямое указание на возможность для библиотек осуществлять такие действия с экземплярами охраняемых произведений представляется оправданным в связи с тем, что в комментируемом Законе содержание исключительного права на произведение определено как право использовать произведение "в любой форме и любым способом".

Если экземпляр произведения выражен в электронной форме, возможности его свободного использования ограничиваются необходимостью соблюдать условие их предоставления только в помещении библиотеки, а также применять технические средства защиты авторского права, исключающие для пользователей возможность создания полных копий этих произведений на бумажном носителе или в электронной форме. Особое внимание законодателя к регулированию отношений, возникающих при предоставлении библиотеками во временное пользование экземпляров произведений, выраженных в электронной форме, обусловлено тем, что такая форма существования произведения облегчает возможность его копирования и последующего широкого использования, что в результате может наносить ущерб экономическим интересам правообладателей.

Во-вторых, допускается свободное использование произведений путем предоставления удаленного доступа, который также возможен при условии использования технических средств защиты авторского права.

Тем самым в комментируемом Законе существенно расширены права библиотек в части возможного свободного использования произведений, выраженных в цифровой форме. С точки зрения Закона редакции 1998 года сложившаяся практика перевода библиотечных фондов в цифровую форму находилась в сфере действия исключительных прав правообладателей, что в значительной мере затрудняло возможность получения информации пользователями библиотек.

3. Норма п. 2 комментируемой статьи допускает возможность для библиотек и архивов осуществлять репродуцирование и иное воспроизведение правомерно опубликованных произведений. Репродуцирование определено в ст. 4 Закона как "процесс полиграфического воспроизведения... путем фотокопирования либо иным способом, кроме издания". Однако возможность свободного использования произведений не ограничивается только репродуцированием, а допускает и иные способы воспроизведения, в том числе перевод произведений в электронную форму и создание электронного библиотечного фонда.

Законодатель определяет, что такое воспроизведение допускается в строго определенных целях: для комплектования библиотечных фондов, замены утраченных, уничтоженных или ставших непригодными для использования оригиналов или экземпляров произведения.

Допускаемые Законом случаи свободного репродуцирования применимы только в отношении правомерно опубликованных произведений, поэтому данная возможность неприменима к произведениям, существующим в виде рукописи и т.п. Интересным представляется вопрос о возможности репродуцирования диссертаций и авторефератов диссертаций, которые обозначаются словами "на правах рукописи". Однако сложившаяся практика свободного использования этих произведений науки не является нарушением авторского права, поскольку и авторефераты, и диссертации фактически имеют статус обнародованных произведений.

4. Норма п. 3 комментируемой статьи предоставляет библиотекам и архивам право осуществлять без цели извлечения прибыли репродуцирование и иное воспроизведение статей и иных малообъемных произведений, правомерно опубликованных в сборниках, печатных средствах массовой информации, а также воспроизведение отрывков из правомерно опубликованных произведений по запросам физических и юридических лиц в образовательных и исследовательских целях.

О понятии образовательных и исследовательских целей см. комментарий к ст. 36 Закона.

Условие о неизвлечении прибыли не означает, что оказываемые библиотеками и архивами услуги по репродуцированию должны быть бесплатными. На практике платные услуги по ксерокопированию активно предлагаются библиотеками и архивными учреждениями. Однако для того, чтобы соблюдалось условие об осуществлении данной деятельности без извлечения прибыли, получаемая от оказанных услуг выручка не должна превышать реально понесенных затрат.

Выполнить указанное требование, равно как проконтролировать соблюдение иных условий свободного репродуцирования, касающихся вида и объема копируемых произведений, на практике очень сложно. В связи с этим можно отметить, что более эффективным способом обеспечения интересов авторов и иных правообладателей при репродуцировании охраняемых произведений является существующая в ряде стран система сбора специального вознаграждения с производителей и импортеров копировальной техники. Такие сборы взимаются организациями по коллективному управлению имущественными правами авторов и распределяются между авторами литературных и художественных произведений, которые могут копироваться посетителями библиотек.

Статья 38. Запись произведения, осуществляемая организациями эфирного или кабельного вещания

1. Организация эфирного или кабельного вещания без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты им дополнительного вознаграждения может осуществлять для краткосрочного пользования запись произведения, в отношении которого эта организация получила право на передачу в эфир или передачу по кабелю, при условии, что такая запись осуществляется организацией эфирного или кабельного вещания с помощью ее собственного оборудования и для использования в ее собственных передачах.

2. Организация эфирного или кабельного вещания обязана уничтожить такую запись произведения в течение шести месяцев после ее изготовления, если более продолжительный срок не был согласован с автором или иным правообладателем записанного произведения. Такая запись может быть сохранена организацией эфирного или кабельного вещания без согласия автора или иного правообладателя произведения в архивных целях, если она носит исключительно документальный характер.

Комментарий к статье 38

1. Суть комментируемой статьи состоит в том, что организация эфирного вещания, получившая право использования произведения путем его передачи в эфир, может осуществить запись, т.е. изготовить экземпляр произведения. При этом законодатель устанавливает два условия, при соблюдении которых вещательная организация может воспользоваться данным правом: запись производится на собственном оборудовании организации; целью изготовления записи является использование для собственных передач.

2. Запись краткосрочного использования по общему правилу должна быть уничтожена в течение 6 месяцев после ее изготовления. Исключение из этого правила возможно в двух случаях:

1) договор, заключенный с автором записанного произведения, предусматривает более длительный срок хранения записи. Данное положение не подлежит расширительному толкованию, и продление срока хранения записи не может согласовываться с иным обладателем авторского права или с организацией по коллективному управлению имущественными авторскими правами;

2) запись используется в архивных целях при условии, что запись носит исключительно документальный характер. Что следует понимать под документальным характером записи, законодатель не разъясняет, тем самым давая возможность признавать таковой любую запись, не являющуюся постановочной.

Однако следует учитывать норму ст. 19 Закона о СМИ, которая обязывает юридическое лицо, на которое возложены функции редакции телевизионного или радиовещательного средства массовой информации, сохранять в записи не менее одного года со дня выпуска информационные сообщения и (или) материалы собственных радио-, телепередач. Очевидная коллизия правовых норм может быть решена путем согласования более длительного срока хранения записи с авторами или иными правообладателями.

Статья 39. Свободное использование компьютерных программ и баз данных

1. Лицо, правомерно владеющее экземпляром компьютерной программы или базы данных, вправе изготовить копию компьютерной программы или базы данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей или замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда оригинал компьютерной программы или базы данных утерян, уничтожен или стал непригодным для использования. При этом такая копия компьютерной программы или базы данных не может быть использована для иных целей и должна быть уничтожена в случае, если владение экземпляром этих компьютерной программы или базы данных перестанет быть правомерным.

2. Лицо, правомерно владеющее экземпляром компьютерной программы, вправе адаптировать компьютерную программу, то есть настроить компьютерную программу без изменения ее исходного кода исключительно в целях ее функционирования на технических устройствах пользователя и обеспечения совместной работы с другими компьютерными программами, либо внести в компьютерную программу изменения в случае, если компьютерная программа была поставлена вместе с открытым исходным кодом и (или) такому лицу было предоставлено право на ее переработку, а также осуществлять действия, необходимые для функционирования такой программы в соответствии с ее назначением, в том числе запись и хранение в памяти компьютера (одного компьютера или одного пользователя компьютерной сети), если иное не предусмотрено договором с автором или иным правообладателем, при условии, что полученная при выполнении указанных действий информация не будет использоваться для создания других компьютерных программ, аналогичных адаптируемой, или для осуществления любого действия, нарушающего авторское право.

Комментарий к статье 39

1. Комментируемая статья предусматривает особенности свободного использования компьютерных программ и баз данных. При этом законодатель не определяет сферу применения статьи 39 Закона (частная или публичная сфера), тем самым придавая ее нормам универсальный характер. Термины "компьютерная программа" и "база данных" определены в ст. 4 Закона.

2. Закон предоставляет владельцу экземпляра компьютерной программы или базы данных право на свободное изготовление копии этой программы или базы данных для строго ограниченных целей, указанных в комментируемой статье, таких как:

1) архивные цели;

2) замена правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда оригинал компьютерной программы или базы данных утерян, уничтожен или стал непригодным для использования.

3. Норма п. 2 комментируемой статьи предоставляет лицу, правомерно владеющему экземпляром компьютерной программы, право адаптировать ее. В отличие от Закона редакции 1998 года, в комментируемой норме п. 2 ст. 39 Закона раскрывается содержание понятия "адаптация": под адаптацией понимается настройка компьютерной программы без изменения ее исходного кода исключительно в целях ее функционирования на устройствах пользователя и обеспечения совместной работы с другими компьютерными программами. Пределы допускаемых изменений определяются названными в Законе целями адаптации, такими как приспособление к функционированию на устройствах пользователя и достижение совместимости данной программы с другими имеющимися у ее владельца компьютерными программами. Законодатель также указывает на то, что при адаптации программы не должен изменяться исходный код. Исходный код (исходный текст) - текст компьютерной программы на любом языке программирования, который при помощи специальной программы-компилятора преобразуется в машиночитаемый объектный код. Запрет на изменение исходного текста в значительной мере ограничивает возможности пользователя компьютерной программы изменить или настроить программу.

Норма о возможной адаптации компьютерной программы является диспозитивной и применяется постольку, поскольку иное не предусмотрено договором с автором или иным правообладателем. Это означает, что условиями лицензионного или иного договора, на основании которого пользователь получил право пользования компьютерной программой, могут быть как предусмотрены дополнительные ограничения или установлен запрет на адаптацию программы, так и расширены такие возможности.

4. Вторым возможным случаем свободного использования компьютерных программ, упоминаемым в п. 2 ст. 39 Закона, является возможность внесения в компьютерную программу изменения в случае, "если компьютерная программа была поставлена вместе с открытым исходным кодом".

Исходный код таких программ доступен для просмотра, изучения и изменения, что позволяет пользователю принять участие в доработке самой программы, использовать код для создания новых программ и исправления в них ошибок через заимствование исходного кода или через изучение использованных алгоритмов, структур данных, технологий, методик и интерфейсов, поскольку исходный код может существенно дополнять документацию, а при отсутствии таковой сам служит документацией.

5. Указание в норме п. 2 комментируемой статьи возможности лица, правомерно владеющего экземпляром компьютерной программы, вносить в нее изменения, если такому лицу было предоставлено право на переработку программы, представляется необоснованным, в связи с тем что в данном случае внесение изменений в программу осуществляется при реализации исключительного права в отношении компьютерной программы и такие действия по определению не относятся к категории допускаемых случаев свободного использования.

6. В числе действий, которые может осуществлять лицо, правомерно владеющее экземпляром компьютерной программы, норма п. 2 комментируемой статьи называет осуществление действий, необходимых для функционирования программы в соответствии с ее назначением, в том числе запись и хранение в памяти компьютера. Норма п. 2 ст. 39 Закона корреспондирует норме п. 3 ст. 13 Закона, согласно которой лицу, правомерно владеющему экземпляром компьютерной программы, принадлежит право ее установки на компьютер.

В отношении данного положения также применяется оговорка "если иное не предусмотрено договором с автором или иным правообладателем".

7. Закон устанавливает ограничения возможного использования информации, полученной при адаптации компьютерной программы: такая информация не должна использоваться для создания аналогичных компьютерных программ или для осуществления любого действия, нарушающего авторское право. При этом законодатель не уточняет, какие последствия повлечет невыполнение данного требования.

Статья 40. Свободное воспроизведение объектов авторского права или смежных прав в ходе технологических процессов передачи данных

Не требуются получение разрешения автора или иного правообладателя и выплата вознаграждения при воспроизведении объектов авторского права или смежных прав в случае, когда такое воспроизведение является временным и составляет неотъемлемую существенную часть технологического процесса передачи данных, имеющего единственной целью правомерное использование записей объектов авторского права или смежных прав, в том числе их правомерное сообщение для всеобщего сведения.

Комментарий к статье 40

1. Комментируемая статья посвящена определению условий допускаемого свободного воспроизведения произведений и объектов смежных прав в ходе технологических процессов передачи данных.

С включением ст. 40 в Закон решена проблема, искусственно созданная при буквальном воспроизведении в национальном законодательстве положений Договора ВОИС по авторскому праву 1996 года: согласно данному в Законе определению воспроизведением признается также временное хранение копии произведения в цифровой форме в электронном средстве. При таком толковании понятия "воспроизведение" любой интернет-пользователь, посещая какую-либо страницу, де-юре осуществляет несанкционированное воспроизведение размещенных на ней объектов авторского права, поскольку компьютер пользователя, загружая страницу, создает временную копию ее содержания.

Согласно комментируемой статье не требуется получения разрешения правообладателя и выплаты вознаграждения при воспроизведении объектов авторского права и смежных прав "в случае, когда такое воспроизведение является временным и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записей объектов авторского права или смежных прав или их правомерное доведение до всеобщего сведения".

Статья 41. Использование фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, без согласия производителя фонограммы и исполнителя

Дата добавления: 2015-05-31