Проблема отграничения крупных сделок от сделок, осуществляемых в порядке обычной хозяйственной деятельности

В процессе деятельности организации часто настает момент, когда необходимо заключить сделку, в которой будут задействованы большие денежные средства. Большие деньги – большой риск. Хоть риск дело благородное, да потери страшат. А терять средства в большом объеме – тем более неприятно. Это и послужило причиной возникновения процедуры одобрения крупной сделки, а прежде всего – появлению понятия «крупная сделка». Само появление процедуры одобрения, как и презюмирование необходимости одобрения сделки – меры, направленные на защиту участников Общества.

Крупная сделка, в соответствии со статьей 78 Закона «Об Акционерных обществах»[107] - сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества. Исключение составляют лишь сделки, совершаемые в порядке обычной хозяйственной деятельности. В идеале, нужно было бы сравнить эти два понятия и остановиться. Однако законодатель решил не давать дефиницию понятию «обычная хозяйственная деятельность», тем самым оставив место для дискуссии.

Отсутствие понятия «обычная хозяйственная деятельность» вызывает проблемы при принятии стратегических решений в бизнесе. Зная об этом, Пленум ВАС попытался прояснить ситуацию. А именно, указал, что «к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи)»[108]. Но это не стало панацеей. Вопросы остались, разъяснен только лишь примерный перечень из множества возможных вариантов (к тому же пример, указанный Пленумом, не является случаем, когда мы можем говорить лишь об обычной хозяйственной деятельности – на это указывает оговорка «в частности»).

Для решения этих вопросов есть несколько способов. Буквальное толкование понятия «обычная хозяйственная деятельность», характеристика деятельности Общества за определенный период, соответствие уставным целям Общества.

1. «Буквальное толкование». Регулярное осуществление сделок, в текущем порядке, целью которых является поддержание всех рабочих процессов. К примеру, еженедельная закупка мяса колбасным заводом.

2. «Характеристика деятельности общества за отдельно взятый период». Здесь нужно сравнивать сделки, совершенные за период деятельности Общества и смотреть на условия сделок. К примеру, регулярно (еженедельно) закупается зерно Хлебозаводом с большим тоннажем, однако стоимость зерна была в пределах 25% стоимости активов Общества. Несомненно, мы обращаем внимание на следующие факторы: регулярность сделок (еженедельность), предмет покупки (зерно), потребность (зерно для хлеба, а значит и для работы предприятия, необходимо). Но в ситуации, когда тоннаж зерна станет велик, а его стоимость станет больше 25% стоимости актива – неразумно будет утверждать о необходимости одобрения сделки акционерами/советом директоров.

3. «Уставные цели Общества». Весьма логичным представляется ситуация, когда под обычной деятельностью можно признавать только те сделки, которые заключаются в соответствии с уставными целями Общества. Так и было бы, если забыть на время о том, что Общества обладают общей правоспособностью. Следовательно, в уставе Общества могут быть закреплены лишь те виды деятельности, которыми оно планирует заниматься, но перечень не является исчерпывающим (так как выбор широк ввиду общей правоспособности). Например, получение Хлебозаводом кредита для закупки нового оборудования. Формально, оборудование необходимо для производства хлеба. Но логично и то, что прямое отношение к обычной деятельности имела бы закупка зерна, упаковки, иной тары для продукции, тогда как в указанном мною случае речь идет скорей об инвестициях в производство. Они (инвестиции), в идеале, должны снизить затраты/повысить качество – словом, принести пользу, в денежном выражении Обществу и его участникам. Но это мы сможем выяснить только лишь спустя время, а участники Общества (в перспективе) могут пострадать, если не сегодня, то завтра. Оттого и необходимо в данном случае (с закупкой оборудования) просить одобрения сделки (так как она прямым образом не связана с осуществлением деятельности Общества). Данного мнения придерживаются и суды.[109]

Позиции ученых столь же разнообразны, противоречивы между собой, хотя и довольно интересны для изучения. Ряд исследователей говорит о том, что необходимо исходить из толкования понятия «обычная деятельность» используя буквальные характеристики, им возражают иные, например Д.В. Ломакин, который говорит об отграничении не только крупных сделок от сделок, совершаемых в процессе обычной деятельности, но и о дифференциации самих сделок, заключаемых Обществом, в целом. Мне, в частности, очень импонирует такая идея, разбить условно сделки на две группы. Первая группа (основная) – сделки, которые прямым и непосредственным образом связаны с осуществлением обычной хозяйственной деятельности компании (например, покупка древесины для нужд мебельной фабрики). Вторая группа (вспомогательная) – сделки, цель которых обеспечить исполнение сделок первой группы, которые в свою очередь прямым образом связаны с осуществлением обычной хозяйственной деятельности (например, получение кредита на закупку древесины, аренда автопарка для транспортировки продукции). Сделки второй группы могут не иметь четкой связи с основной деятельностью компании, но обязаны иметь связь и обеспечивать бесперебойное выполнение сделок первой группы.[110] Можно иным образом представить эту схему. Для простоты понимания и наглядности можно использовать «ступенчатость». В данном случае получилась двухступенчатая система сделок (обычные – не требующие одобрения даже в случае превышения стоимости 25%; вспомогательные/обслуживающие – нуждающиеся в одобрении).

Резюмируя сказанное, будет не лишним вспомнить основную идею необходимости одобрения крупной сделки. Речь идет о защите интересов участников (например, от злоупотреблений со стороны генерального директора). И наличие подобной процедуры – необходимость, что бы ни говорили радикально настроенные исследователи. Если подытожить сказанное по поводу отсутствия легального определения понятия «обычная хозяйственная деятельность» - дефиниция нужна. Очень. Однако те ориентиры, которые существуют на сегодняшний день, оставляют довольно широкое место для спора. И, по сути, самое интересное разворачивается на этапе рассмотрения подобных проблем правоприменительным органом.

Шагеев Адель Рафаэлевич

Университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА)

Дата добавления: 2014-12-25