Лекция 4. Распределение рисков и прав в договорах подряда

30.09.2010

Распределение рисков и прав в договорах подряда

3 вида рисков:

1. Случайной гибели или повреждения материалов для строительства.

2. Случайной гибели результата работ.

3. Недостижение подрядчиком результатов по обстоятельствам, не зависящим от подрядчика.

1. По общему правилу подряд выполняется иждивением подрядчика, но в договоре возможно предусмотреть и иное. Тот, кто является собственником материал, тот и несет риск случайной гибели. Возникает 2 практических ситуации:

1) обращение взыскание на материалы по долгам П или З;

2) до какого времени можно свободно распоряжаться собственным материалом.

До какого момента собственник несет риск случайной гибели? – до момента переработки, и не важно в какой степени переработан материал. Вопрос∷ когда мы фактически использовали материал в работе? Ответы: 1) мы использовали его так, что он физически стал существовать; 2) мы использовали его в соответствии с технической документацией, физически существовать он не перестал.

Императив: риск случайной гибели в отношении объекта строительства до момент сдачи работ (акт приемки) несет подрядчик.[2] Это разумно, так как объект находится во владении подрядчика, он осуществляет деятельность в отношении этого объекта, связанную с повышенной опасности, также это не его объект, более того, подрядчик фактически является хозяином строительной площадки, не нужно, чтобы у него возникало определенных искушений., чтобы оправдать собственную оплошность.

Но что же меняется, если речь идет о приемке этапов работ? Это положение кардинально не устраивает заказчиков!

П. 2 ст. 703 ГК: подрядчик по договору подряда на изготовление новой вещи подрядчик передает права на нее заказчику.

Вопрос: какие права передает подрядчик? По идее, это может быть только право собственности.

М. И. Брагинский, автор договора подряда в ГК РФ, в своих ранних работах и работах по мотивам нового ГК писал, что конструкция заключается именно в этом. Получается полная аналогия с куплей-продажей.

Вопрос можно переформулировать еще и так: кто является собственником создаваемой по договору вещи?[3]

Есть два подхода.

1. Ст. 703 и 753 решают вопрос о праве собственности в дореестровый период – собственником является подрядчик. Но зарегистрировать ПС может только заказчик в связи с земельными отношениями.

Контраргументы.

Ст. 218 – лицо приобретает новую вещь созданием, если создает ее для себя. НБЩ: договор подряда может существовать только в той ситуации, когда заказчик платит за работу подрядчика, чтобы тот сделал ему новую вещь.

Удержание собственной вещи – это противоречие. Хотя этот аргумент бьется ссылкой на волю законодателя. К тому же, недвижимость удерживать нельзя!

По сути, договор подряда, который существует в ГК, не существует, это всегда договор купли-продажи будущей вещи. А подряд по сути – это только ремонт. Но идея ГК идет в общем русле романо-германской правовой традиции (ср. с ФГК).

Чем же все-таки отличается к/п будущей вещи от строительного подряда. Существуют такие точки зрения: 1) Собственником все-таки является заказчик (?); 2) говорят, что вопрос о собственности решается исходя из принадлежности права собственности на материал – НБЩ: это разговор, ведущий в никуда; 3) исходя и степени индивидуализации вещи: обычная вещь, «с конвейера», - это к/п, если индивидуальна – то подряд; тоже бессмысленный аргумент, так как взгляд на степень индивидуализации зависит от усмотрения конкретного судьи. Есть такой (4) аргумент в пользу того, что собственником является заказчик: почему у заказчика есть права по контролю и надзору за работой, почему есть обязанность организовывать приемку и т.п. – потому что он собственник![4]

НБЩ: как же решается вопрос о разграничении к/п будущей вещи от подряда? – мое мнение заключается в том, что это решается волей сторон, не за чем их стеснять в этом вопросе.

2. Подрядчик не передает никакую собственность заказчику. ВАС придерживается похожей позиции.

Заключение смешанных договоров в строительстве

Eg поставка окон + монтаж. В части поставки – это поставка с ее рисками и правами; в части монтажа – это подряд. Или же можно заключить договор подряда с двумя предметами: 1) создайте мне окна; 2) вмонтируйте их в соответствующий объект.

Дата добавления: 2015-05-08